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天津高院

民事判決書

（2005）津高民三終字第003號(hào)

案由

技術(shù)委托開發(fā)合同糾紛

當(dāng)事人

上訴人（原審被告）：天津市正連信息工程有限公司。住所地，天津市河西區(qū)圍堤道123號(hào)天津金融大廈29—30層。

法定代表人：徐樹云，總經(jīng)理。

委托代理人：楊欣，天津津茂律師事務(wù)所律師。

委托代理人：施寶種，男，1960年10月24日出生，漢族，天津市正連信息工程有限公司職員。住(略)。

被上訴人（原審原告）：天津日華鋼材制品有限公司。住所地，天津市北辰區(qū)新宜白路北辰科技園區(qū)。

法定代表人：宇野雅郎，董事長(zhǎng)。

委托代理人：李紅光，天津君匯律師事務(wù)所律師。

委托代理人：陳光正，男，1968年8月26日出生，漢族，天津日華鋼材制品有限公司總經(jīng)理助理。住(略)。

上訴人天津市正連信息工程有限公司（簡(jiǎn)稱正連公司）因與被上訴人天津日華鋼材制品有限公司（簡(jiǎn)稱日華公司）技術(shù)委托開發(fā)合同糾紛一案，不服天津市第二中級(jí)人民法院（2004）二中民三初字第34號(hào)民事判決，向本院提起上訴，本院依法由法官黃耀建、李硯芬、李華組成合議庭，審理了本案�，F(xiàn)已審理終結(jié)。

案件事實(shí)

經(jīng)審理查明，2000年5月14日，上訴人正連公司與被上訴人日華公司簽訂《庫(kù)存管理軟件制作協(xié)議書》。協(xié)議約定：日華公司委托正連公司制作庫(kù)存管理軟件。日華公司確定軟件開發(fā)內(nèi)容，提供相應(yīng)資料及軟件開發(fā)的要求，正連公司根據(jù)日華公司提供的資料及需要，雙方共同確定軟件開發(fā)方案。合同有效期限自2001年5月14 日至2001年7月31日，軟件設(shè)計(jì)期限為5月14日至5月31日，開發(fā)期限為6月1日至6月30日，測(cè)試期限為7月1日至7月31日，費(fèi)用合計(jì)55000元。

2001年6月18日，雙方共同確定《天津日華鋼材生產(chǎn)管理系統(tǒng)—系統(tǒng)說明書》，系統(tǒng)分為系統(tǒng)管理和庫(kù)存管理兩大部分，及三項(xiàng)補(bǔ)充內(nèi)容。此后，正連公司為日華公司設(shè)計(jì)制作出系統(tǒng)軟件。日華公司分別于2001年5月14日、7月17日、12月18日向正連公司支付了合同費(fèi)用55000元。但雙方未對(duì)系統(tǒng)軟件進(jìn)行驗(yàn)收。

2001年12月31日，日華公司對(duì)系統(tǒng)軟件提出1 5項(xiàng)新的要求，并于2002年8月28日，又向正連公司支付20000元，作為正連公司對(duì)該系統(tǒng)軟件的完善、修改費(fèi)用。發(fā)票由正連公司子公司天津之窗網(wǎng)絡(luò)傳媒有限公司（以下簡(jiǎn)稱天津之窗網(wǎng)）出具。

根據(jù)正連公司指示，2003年3月20日日華公司與天津之窗簽訂了排除“日華倉(cāng)庫(kù)管理信息系統(tǒng)”部分功能的錯(cuò)誤事宜的《補(bǔ)充協(xié)議》。協(xié)議約定，協(xié)議簽訂后5日內(nèi)，日華公司支付7000元，項(xiàng)目驗(yàn)收合格后，支付8000元，該項(xiàng)目不包括功能增加。次日，日華公司向天津之窗支付了7000元。

2003年12月31日，正連公司與日華公司共同對(duì)系統(tǒng)驗(yàn)收得出結(jié)論：根據(jù)2001年5月14日雙方簽訂的《庫(kù)存管理軟件制作協(xié)議書》，日華公司庫(kù)存管理信息系統(tǒng)已經(jīng)開發(fā)完畢且用戶已試用完畢。2003年3月 20日，正連公司委托天津之窗（上訴人的全資子公司）與日華公司簽訂了補(bǔ)充協(xié)議來排除該系統(tǒng)中的問題。在最終的試用和驗(yàn)收過程中，日華公司提出該系統(tǒng)存在部分問題，未能達(dá)到日華公司使用要求。解決辦法為：正連公司繼續(xù)委托天津之窗對(duì)系統(tǒng)存在問題的模塊進(jìn)行重新開發(fā)。2004年1月18日，正連公司與日華公司再次簽訂《日華倉(cāng)庫(kù)管理信息系統(tǒng)修改計(jì)劃書》，約定正連公司在協(xié)議生效后44日內(nèi)對(duì)一些數(shù)據(jù)填寫、界面顯示，查詢數(shù)據(jù)時(shí)間等項(xiàng)目全部修改完畢。但修改結(jié)果，仍未能達(dá)到要求。

日華公司起訴主張，根據(jù)2001年5月14日簽訂的《庫(kù)存管理軟件制作協(xié)議書》約定，由被告為原告設(shè)計(jì)開發(fā)庫(kù)存管理軟件，費(fèi)用總計(jì)55000元，軟件應(yīng)于2001年7月31日前通過測(cè)試。原告于協(xié)議簽訂后向被告支付了全部費(fèi)用，但由于被告在軟件開發(fā)中存在錯(cuò)誤，軟件無法按期交付使用。2002年8月28日，為使被告盡快解決軟件中存在的錯(cuò)誤，原告應(yīng)被告的要求再次向被告支付費(fèi)用20000元。2003年3月20日，被告又委托其下屬公司天津之窗與原告簽訂了《補(bǔ)充協(xié)議》，約定由該公司為原告排除《日華倉(cāng)庫(kù)管理信息系統(tǒng)》部分功能的錯(cuò)誤，為此，原告支付了7000元費(fèi)用。但至今被告仍然無法排除軟件中存在的錯(cuò)誤，該軟件仍無法正常使用。被告的違約行為已嚴(yán)重影響了原告公司的正常生產(chǎn)，并給原告造成嚴(yán)重的經(jīng)濟(jì)損失。故請(qǐng)求判令被告退還軟件制作費(fèi)用82000元、向原告支付違約金50000元、負(fù)擔(dān)原告律師費(fèi)10000元并承擔(dān)訴訟費(fèi)用。

正連公司辯稱，2001年5月14日，原、被告之間簽訂了《庫(kù)存管理軟件制作協(xié)議書》。后來于2001年6月18日原告向被告提出了庫(kù)存管理軟件的制作需求，被告依協(xié)議實(shí)際履行，依協(xié)議簽訂的開發(fā)時(shí)間完成了開發(fā)任務(wù)，其間原告又多次增加制作需求和制作功能項(xiàng)目，原告也依約定分三次向被告支付了協(xié)議規(guī)定的設(shè)計(jì)開發(fā)費(fèi)用，雙方對(duì)此無異議。原告請(qǐng)求的27000元是其與天津之窗之間的合同款，被告只是介紹雙方簽訂合同，不負(fù)有返還義務(wù)。不同意退還制作費(fèi)用82000元及違約金，律師代理費(fèi)無法律依據(jù)。請(qǐng)求駁回原告的訴訟請(qǐng)求。

證明上述事實(shí)的證據(jù)，本院予以審核認(rèn)定。

原判要點(diǎn)

原審法院認(rèn)為，案件的爭(zhēng)議焦點(diǎn)是：1、在日華倉(cāng)庫(kù)管理信息系統(tǒng)的制作、修改過程中原告與天津之窗簽訂的協(xié)議、支付的款項(xiàng)與被告之間的關(guān)系；2、庫(kù)存管理軟件不能正常使用的原因是原告增項(xiàng)造成的還是被告制作瑕疵造成。

爭(zhēng)議焦點(diǎn)之一：從原告2002年8月27日向被告付款20000元，由天津之窗出具發(fā)票，結(jié)合被告代理人施寶種庭審陳述表達(dá)的20000元付款的合同關(guān)系由其與原告確定，以及2003年 12月31日的驗(yàn)收結(jié)論所表述的內(nèi)容（2003年3月20日被告委托天津之窗與原告簽訂了補(bǔ)充協(xié)議來排除該系統(tǒng)中的問題）分析，即使排除系統(tǒng)問題具體由天津之窗進(jìn)行操作，但合同的內(nèi)容均屬于《庫(kù)存管理軟件制作協(xié)議書》的延續(xù)，體現(xiàn)被告的意志，故應(yīng)認(rèn)定被告與天津之窗之間存在委托關(guān)系，依據(jù)我國(guó)《合同法》第四百零二條的規(guī)定，原告與天津之窗的合同直接約束原、被告雙方。原告以此向被告提出訴訟請(qǐng)求并無不當(dāng)，對(duì)于被告提出的原告與天津之窗的合同與本案無關(guān)的主張，本院不予采信。

爭(zhēng)議焦點(diǎn)之二：原、被告雙方對(duì)于庫(kù)存管理軟件不能正常使用的原因各執(zhí)一詞，原告認(rèn)為是被告在軟件設(shè)計(jì)、開發(fā)過程中存在的錯(cuò)誤一直無法排除，導(dǎo)致軟件不能正常運(yùn)行。被告認(rèn)為，雙方2001年5月14日簽訂的庫(kù)存管理軟件已經(jīng)制作完成，原告已經(jīng)支付了合同款全額，以后增加的費(fèi)用是應(yīng)原告的要求增加功能所發(fā)生，由于增項(xiàng)導(dǎo)致軟件不能正常運(yùn)行。本院認(rèn)為，原告的證據(jù)二2003年3月20日《補(bǔ)充協(xié)議》中原告認(rèn)可日華倉(cāng)庫(kù)管理信息系統(tǒng)軟件在原合同基礎(chǔ)上增加了較多功能，被告也認(rèn)可該軟件中仍存在部分功能的錯(cuò)誤沒有排除，被告提供的證據(jù)2003年12月31日傳真中被告也承認(rèn)仍有部分需修改的項(xiàng)目，故本院認(rèn)定本案爭(zhēng)議軟件不能正常使用，原、被告雙方均有責(zé)任。但在合同履行中，對(duì)于原告的增項(xiàng)及修改要求，被告承諾完成，應(yīng)視為原合同的變更，雙方即應(yīng)按照合同約定履行，而被告至訴訟時(shí)仍未能使軟件正常運(yùn)行，對(duì)此應(yīng)負(fù)主要責(zé)任。鑒于此，本院考慮雙方責(zé)任酌情確定被告返還原告軟件制作費(fèi)50000元。關(guān)于原告的違約金請(qǐng)求，由于原告對(duì)于軟件未能交付負(fù)有一定責(zé)任，其請(qǐng)求被告承擔(dān)違約責(zé)任的事實(shí)依據(jù)不足，本院不予支持。原告律師費(fèi)的訴訟請(qǐng)求缺乏法律依據(jù)，本院亦不予支持。綜上，依照《中華人民共和國(guó)民法通則》第一百零六條、第一百三十四條第（四）項(xiàng)、《中華人民共和國(guó)合同法》第四百零二條的規(guī)定，判決：1、被告天津市正連信息工程有限公司返還給原告天津日華鋼材制品有限公司軟件制作費(fèi)50000元，于本判決生效后十日內(nèi)付清，逾期按中國(guó)人民銀行同期貸款最高利率增加一倍計(jì)付債務(wù)利息。2、駁回原告天津日華鋼材制品有限公司其他訴訟請(qǐng)求。案件受理費(fèi)4350元，由原告天津日華鋼材制品有限公司負(fù)擔(dān)1531元，被告天津市正連信息工程有限公司負(fù)擔(dān)2819元。

上訴請(qǐng)求和理由

正連公司不服原審判決，向本院提起上訴。

其上訴請(qǐng)求是：⑴裁定撤銷原審判決、發(fā)回重審或改判。⑵一、二審訴訟費(fèi)用由被上訴人承擔(dān)。主要理由是：上訴人依據(jù)2001年5月14日簽訂的《庫(kù)存管理軟件制作協(xié)議書》，實(shí)際履行完成了開發(fā)任務(wù)。2003年3月，被上訴人與天津之窗簽訂的《補(bǔ)充協(xié)議》，對(duì)上訴人開發(fā)的軟件進(jìn)行了增項(xiàng)和維護(hù)，與上訴人無關(guān)。

終審判決理由和法律適用

本院認(rèn)為，根據(jù)合同法規(guī)定，雙方當(dāng)事人之間依法成立的合同，對(duì)當(dāng)事人具有法律約束力。當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定履行自己的義務(wù)，不得擅自變更或解除合同。上訴人正連公司與被上訴人日華公司簽訂的《庫(kù)存管理軟件制作協(xié)議書》，以及正連公司委托其子公司天津之窗，以該合同為標(biāo)的內(nèi)容，與日華公司簽訂的《補(bǔ)充協(xié)議》，均是當(dāng)事人之間真實(shí)意思的表示。根據(jù)合同法規(guī)定，天津之窗的合同行為應(yīng)當(dāng)由上訴人承擔(dān)。根據(jù)上述協(xié)議內(nèi)容分析，正連公司作為被委托人負(fù)責(zé)給日華公司設(shè)計(jì)制作庫(kù)存管理軟件。正連公司在收到日華公司支付的合同款后，交付給日華公司的庫(kù)存管理軟件不能正常使用。為此，正連公司繼續(xù)委托其子公司天津之窗對(duì)該庫(kù)存管理軟件系統(tǒng)存在問題的模塊進(jìn)行重新開發(fā)糾錯(cuò)，但仍未能達(dá)到要求，該庫(kù)存管理軟件尚不能正常使用。

正連公司作為被委托人應(yīng)當(dāng)依據(jù)合同約定的義務(wù)，向日華公司交付符合合同要求的庫(kù)存管理軟件，但因其所交付的庫(kù)存管理軟件存在瑕疵，致使日華公司無法正常使用，對(duì)此正連公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。根據(jù)合同法規(guī)定，當(dāng)事人一方履行合同義務(wù)不符合約定的，應(yīng)當(dāng)采取補(bǔ)救措施或者賠償損失等違約責(zé)任。此外，原審法院在考慮雙方當(dāng)事人各自責(zé)任的基礎(chǔ)之上，確定的數(shù)額并無不當(dāng)。

綜上，原判認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律正確，本院予以維持。正連公司上訴主張沒有證據(jù)和法律依據(jù)，本院不予支持。依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百五十二條第一款、第一百五十三條第一款第（一）項(xiàng)的規(guī)定，判決如下：

駁回上訴，維持原判。

一審案件受理費(fèi)4350元，按一審法院判決執(zhí)行；二審案件受理費(fèi)4350元，由上訴人天津市正連信息工程有限公司負(fù)擔(dān)。

本判決為終審判決。

審判長(zhǎng) 黃耀建

審判員 李硯芬

代理審判員 李華

二OO五年四月三日

書記員 劉震巖