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西藏自治區(qū)高級(jí)人民法院
刑 事 裁 定 書(shū)

（2004）藏法刑終字第00033號(hào)


原公訴機(jī)關(guān)西藏自治區(qū)拉薩市人民檢察院。

上訴人（原審被告人）羅二力，男，回族，現(xiàn)年31歲，文盲，無(wú)業(yè)，甘肅省東鄉(xiāng)縣總羅村西平組人，捕前無(wú)固定住址。因涉嫌非法持有毒品一案于2003年12月12日被刑事拘留，2004年1月16日被拉薩市人民檢察院以販賣(mài)毒品罪逮捕�，F(xiàn)羈押于拉薩市公安局看守所。

拉薩市中級(jí)人民法院審理西藏自治區(qū)拉薩市人民檢察院指控原審被告人羅二力犯販賣(mài)毒品一案，于2004年5月11日作出（2004）拉刑初字第08號(hào)刑事判決，原審被告人羅二力不服提出上訴。本院依法組成合議庭，進(jìn)行了審理�，F(xiàn)已審理終結(jié)。

原判認(rèn)定，2003年12月11日凌晨3時(shí)20時(shí)分，拉薩市公安局禁毒支隊(duì)根據(jù)吸毒人劉某的舉報(bào)，在西郊工人療養(yǎng)院一出租房?jī)?nèi)，將正準(zhǔn)備販賣(mài)毒品的被告人羅二力當(dāng)場(chǎng)抓獲，并從其身上繳獲毒品一包，重量為231.898克。原判認(rèn)定上述事實(shí)的證據(jù)有：被告人的供述、辯認(rèn)筆錄、證人證言、公安部物證鑒定書(shū)、扣押物品清單和毒品照片。

原判認(rèn)為，被告人羅二力明知是毒品而進(jìn)行販賣(mài)，其行為已觸犯刑律構(gòu)成販賣(mài)毒品罪。公訴機(jī)關(guān)指控的犯罪事實(shí)清楚，證據(jù)充分，予以采納。被告人羅二力及其辯護(hù)人提出對(duì)其量刑應(yīng)以毒品含量計(jì)算的辯護(hù)意見(jiàn),無(wú)法律依據(jù)，不予采納。根據(jù)《中華人民共和國(guó)刑法》第三百四十七條第二款第一項(xiàng)、第三百五十七條第二款、第五十七條第一款之規(guī)定，以販賣(mài)毒品罪，判處羅二力無(wú)期徒刑，剝奪政治權(quán)利終身，并處沒(méi)收個(gè)人全部財(cái)產(chǎn)。

宣判后，被告人羅二力不服，以原判定性錯(cuò)誤，本人的行為應(yīng)認(rèn)定非法持有毒品罪；公安部物證鑒定證實(shí)231.898克物品中檢出僅含嗎啡1.25%，且其行為屬犯罪未遂，具有法定從輕、減輕處罰等情節(jié)為由提出上訴。

經(jīng)審理查明，2003年12月11日凌晨3時(shí)20分許，拉薩市公安局禁毒支隊(duì)干警根據(jù)吸毒者劉某的舉報(bào)，在西郊工人療養(yǎng)院一出租房?jī)?nèi)，將正準(zhǔn)備販賣(mài)毒品的上訴人羅二力當(dāng)場(chǎng)抓獲，并從其身上繳獲231.898克毒品。

證明上述事實(shí)的證據(jù)有：1、上訴人羅二力的供述證明，其正準(zhǔn)備販賣(mài)毒品時(shí)被當(dāng)場(chǎng)抓獲的事實(shí)；2、證人劉某證詞證明，2003年12月10日、12月11日其到拉薩市公安局禁毒支隊(duì)舉報(bào)羅二力販賣(mài)毒品的事實(shí)；3、證人某某證詞證明，自己充當(dāng)買(mǎi)主與羅二力正準(zhǔn)備交易毒品時(shí)被當(dāng)場(chǎng)抓獲的事實(shí)；4、辯認(rèn)筆錄證實(shí)，證人劉某辯認(rèn)出販買(mǎi)毒品的系上訴人羅二力的事實(shí)；5、公安部物證鑒定書(shū)證實(shí)，從所送檢材“編號(hào)2”檢材中檢出嗎啡含量為1.25%的事實(shí)；6、拉薩市公安禁毒支隊(duì)證明證實(shí)，當(dāng)場(chǎng)繳獲231.898克毒品的事實(shí)。

本院認(rèn)為，上訴人羅二力明知是毒品而非法販賣(mài)的行為已構(gòu)成販賣(mài)毒品罪。上訴人提出其行為應(yīng)認(rèn)定非法持有毒品罪，不應(yīng)認(rèn)定販賣(mài)毒品罪、231.898克毒品中只檢出嗎啡含量1.25%以及其屬犯罪未遂，具有法定從輕、減輕處罰情節(jié)的上訴理由。本院認(rèn)為根據(jù)其犯罪行為和社會(huì)危害性，原審法院對(duì)其定性，并無(wú)不當(dāng)。嗎啡含量1.25%并不改變毒品的性質(zhì)和它的社會(huì)危害性。

因此，不存在法定從輕、減輕處罰的情節(jié)。故其上訴理由無(wú)事實(shí)和法律依據(jù)，本院不予采納。原審法院認(rèn)定上訴人羅二力販賣(mài)毒品罪的事實(shí)清楚，證據(jù)充分，適用法律準(zhǔn)確，量刑適當(dāng)，根據(jù)《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》第一百八十九條第（一）項(xiàng)之規(guī)定，裁定如下：

駁回上訴，維持原判。

本裁定為終審裁定。




審 判 長(zhǎng) 米瑪普芝

審 判 員 馬 春 林

代理審判員 李 志 堅(jiān)

二00四年六月四日

書(shū) 記 員 羅 堅(jiān) 龍