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浙江省麗水市中級人民法院


民 事 判 決 書






（2013）浙麗商終字第161號





上訴人（原審被告）：胡甲。


委托代理人：陳××。


委托代理人：李甲。


被上訴人（原審原告）：樊××。


委托代理人：李乙。


上訴人胡甲為與被上訴人樊××民間借貸糾紛一案，不服浙江省縉云縣人民法院（2012）麗縉商初字第993號民事判決，向本院提起上訴。本院于2013年5月15日受理后，依法組成由審判員湯麗軍擔(dān)任審判長，審判員丁悅琛、聶偉杰參加的合議庭，于2013年5月30日公開開庭進(jìn)行審理。上訴人胡甲及其委托代理人陳××、李甲，被上訴人樊××及其委托代理人李乙均到庭參加了訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。


原審法院審理查明：2007年，被告胡甲和酈某某、麻某某三人合伙經(jīng)營百度動感娛樂中心（以下簡稱百度），因缺資分別于2007年12月21日向原告借人民幣12萬元、2007年12月29日向原告借人民幣13萬元、2008年1月3日向原告借人民幣5萬元，被告親筆立借條三張，酈某某、麻某某分別在借條上簽字，借條約定月利息2%。2010年12月18日，酈某某、麻某某將百度股份全部轉(zhuǎn)讓給被告，該債務(wù)同時(shí)轉(zhuǎn)移給被告，由被告償還。事后，經(jīng)原告多次催討，被告未歸還。


證明上述事實(shí)的證據(jù)有原、被告身份證明材料、借條、證人證言及當(dāng)事人庭審陳述。


樊××在一審中訴請：要求被告立即歸還借款本金30萬元，利息352787元及從2012年11月21日起至款還清日止按月2%計(jì)算的利息。案件受理費(fèi)由被告承擔(dān)。


胡甲在一審中答辯稱：借款事實(shí)，但已經(jīng)歸還。被告于2009年10月12日匯款90萬元，又支付現(xiàn)金5萬元，用于歸還借款本金507280元及利息（其中本案借款30萬元，另二案借款207280元）和百度投資款312500元。請求駁回原告的訴訟請求。


原審法院審理認(rèn)為，原、被告之間的借貸關(guān)系合法有效，應(yīng)受法律保護(hù)。被告向原告借款后，經(jīng)原告催討應(yīng)及時(shí)歸還借款，其未及時(shí)還款，應(yīng)承擔(dān)還本付息的法律責(zé)任。故原告之訴，合法有據(jù)，應(yīng)予支持。本案的借款是百度合伙人共同所借，用于百度，在百度未進(jìn)行轉(zhuǎn)讓、清算前，應(yīng)是各合伙人共同債務(wù)。2010年12月18日，各合伙人同意將百度轉(zhuǎn)讓給被告，原百度所欠的借款由被告償還。被告稱于2009年10月12日支付給原告90萬元償還本案及另案的借款，在時(shí)間上明顯不符，數(shù)額也不相吻合，且借條仍在原告處，故被告辯稱的已歸還借款要求駁回原告的訴訟請求的意見，不予支持。依照《中華人民共和國合同法》第二百零五條、第二百零六條的規(guī)定，判決：被告胡甲于判決生效之日即歸還原告樊××借款300000元，支付利息352787元，并從2012年11月21日起至判決生效日止按月2%另行計(jì)付300000元的利息。如果未按判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。案件受理費(fèi)10330元，由被告胡甲負(fù)擔(dān)。該費(fèi)用于判決生效之日即向本院繳納。


一審宣判后，胡甲不服，向本院提起上訴稱：一、原審認(rèn)定事實(shí)錯誤。上訴人與被上訴人、麻某某根本沒有在2010年12月18日協(xié)商過百度轉(zhuǎn)讓，被上訴人也沒有證據(jù)證明百度轉(zhuǎn)讓的事實(shí)。上訴人在借款后，于2009年10月12日歸還被上訴人90萬元，2012年5月18日又歸還了60萬元，上訴人已經(jīng)歸還百度投資款312500元、借款及相應(yīng)利息，由于雙方之間的親戚關(guān)系，上訴人還款后未取回借條。此外，上訴人又歸還了320多萬元，根本不存在欠款事實(shí)。二、原審適用法律不當(dāng)。原審因?qū)ψC據(jù)的認(rèn)證存在錯誤，導(dǎo)致最終適用法律錯誤，請求依法改判。


被上訴人樊××答辯稱：原審認(rèn)定事實(shí)清楚，證據(jù)充分。百度轉(zhuǎn)讓給上訴人屬實(shí)，原審中麻某某出庭作證證明了這一事實(shí)，且原審中上訴人對證人證言無異議。2009年10月12日90萬元系歸還被上訴人夫妻代上訴人償還銀行貸款后的還款，并非歸還本案借款。2012年5月18日60萬元是上訴人受讓百度后暫付被上訴人的投資款和盈利分配，與本案借款無關(guān)聯(lián)性。請求駁回上訴，維持原判。


二審中上訴人提供了如下證據(jù)材料：一、百度賬單復(fù)印件，用以待證上訴人已經(jīng)分四次用現(xiàn)金分別歸還被上訴人4萬、3萬、5萬、2萬元借款。二、（2013）浙麗商終字第96號民事判決書、（2013）麗縉商初字第696號民事判決書，用以待證60萬元系歸還百度投資款和盈利分配。上訴人還申請證人胡乙出庭作證，用以待證上訴人用現(xiàn)金歸還被上訴人5萬元。被上訴人質(zhì)證認(rèn)為：一、賬單未提供原件，不清楚記錄的到底是百度還是浙江路某某司賬目，百度所有款項(xiàng)支出均有酈某某和麻某某的簽字，賬單應(yīng)該與簽字相符才是真實(shí)；二、對判決書無異議，60萬元是百度投資款和盈利分配，并非歸還本案借款；三、證人胡乙的證言不屬實(shí)，上訴人應(yīng)提供原始付款憑證與賬目核對。上訴人的證據(jù)材料均不應(yīng)作為本案二審證據(jù)予以采信。


本院經(jīng)審查認(rèn)為，上訴人提供的賬單系其單方制作，證人陳述的現(xiàn)金還款被上訴人未能認(rèn)可，且上訴人也未能提供其他佐證證據(jù)，故不應(yīng)作為二審新證據(jù)予以采信。雙方當(dāng)事人對生效判決書均無異議，可以作為本案二審新證據(jù)予以采信。


本案二審的爭議焦點(diǎn)為：本案訟爭借款是否因上訴人于2009年10月12日支付的90萬元、2012年5月18日支付的60萬元而消滅。


本院認(rèn)為，上訴人雖然主張2009年10月12日歸還包括借款及其利息、投資款在內(nèi)的90萬元，但被上訴人在原審中已提供證據(jù)證明該90萬元系上訴人因被上訴人代償銀行貸款后的還款行為，與本案并無關(guān)聯(lián)。被上訴人對2012年5月18日收取的60萬元無異議，但主張60萬元系歸還被上訴人丈夫酈某某退出百度合伙的投資款和盈利分配，與本案借款無關(guān)。本院認(rèn)為，被上訴人丈夫酈某某在（2013）浙麗商終字第96號、（2013）麗縉商初字第696號案件中一再確認(rèn)2012年5月18日的60萬元系退出百度合伙暫收的投資款和盈利分配，且上訴人堅(jiān)持認(rèn)為已經(jīng)歸還被上訴人百度投資款，本院多次要求上訴人明確何筆款項(xiàng)系歸還投資款，上訴人均未能明確，故本院依法確定60萬元系與百度有關(guān)的款項(xiàng)。再根據(jù)證人麻某某在一審中的證言，百度轉(zhuǎn)讓時(shí)約定由上訴人以100萬元價(jià)格受讓，受讓后優(yōu)先支付對外借款，百度的經(jīng)營賬目直到目前并沒有進(jìn)行結(jié)算，也未進(jìn)行盈利分配。結(jié)合雙方當(dāng)事人一致確認(rèn)被上訴人丈夫的百度投資款為312500元，故本院依法認(rèn)定60萬元中包含了支付給被上訴人丈夫百度投資款312500元，但被上訴人主張的60萬元還包括了百度盈利分配則無依據(jù)，不予采信，扣減投資款后剩余款項(xiàng)287500元應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為償付本案訟爭借款。上訴人主張60萬元系歸還本案訟爭借款部分有理，本院對合理部分予以支持。由于上訴人確認(rèn)自款項(xiàng)借到后未支付過利息，故對本案訟爭借款截止2012年5月18日前先扣利息再扣本金。


結(jié)合證據(jù)的認(rèn)證及爭議焦點(diǎn)的分析，本院二審認(rèn)定一審查明的事實(shí)，另查明：2012年5月18日，上訴人償付被上訴人60萬元，其中312500元用于歸還百度投資款，剩余287500元用于歸還借款。


綜上，由于二審出現(xiàn)新證據(jù)，原審認(rèn)定事實(shí)發(fā)生改變，導(dǎo)致原審實(shí)體處理不當(dāng)，本院依法予以糾正。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條第一款第（三）項(xiàng)之規(guī)定，判決如下：


變更（2012）麗縉商初字第993號民事判決為：胡甲于本判決生效之日即歸還樊××借款本金300000元并支付利息至款清日止（利息分別自借款日起按月息2%，并以中國人民銀行同期貸款基準(zhǔn)利率的四倍為限支付，已支付的287500元應(yīng)先予扣除2012年5月18日前的利息）。


如果未按判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。


一審案件受理費(fèi)10330元，由酈某某負(fù)擔(dān)7000元，胡甲負(fù)擔(dān)3330元；二審案件受理費(fèi)10330元，由胡甲負(fù)擔(dān)。


本判決為終審判決。














審　判　長　　湯麗軍

審 判 員　　丁悅琛

審 判 員　　聶偉杰

















二O一三年六月二十一日






代　書記員　　楊　玲