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（2014）嵐刑初字第302號(hào)
公訴機(jī)關(guān)福建省平潭縣人民檢察院。
被告人施云，男，漢族，1985年4月11日出生于福建省平潭縣，初中文化，經(jīng)商，住平潭縣嵐城鄉(xiāng)霞嶼村霞嶼142號(hào)。2001年11月20日因犯盜竊罪被判處有期徒刑一年六個(gè)月，并處罰金人民幣二千元，2002年12月17日刑滿釋放。因涉嫌犯販賣毒品罪于2011年9月20日到平潭縣公安局投案，同日被取保候?qū)�，后在取保候�(qū)徠陂g逃跑。2014年9月10日在貴州省貴陽市被平潭縣公安局民警抓獲，2014年9月13日被逮捕�，F(xiàn)羈押于平潭縣看守所。
辯護(hù)人丁茂福、黃海峰，福建元一律師事務(wù)所律師。
平潭縣人民檢察院以嵐檢公訴刑訴（2014）1197號(hào)起訴書指控被告人施云犯販賣毒品罪，于2014年12月8日向本院提起公訴。本院依法組成合議庭，公開開庭審理了本案。平潭縣人民檢察院指派代理檢察員林童童出庭支持公訴，被告人施云及其辯護(hù)人丁茂福到庭參加訴訟�，F(xiàn)已審理終結(jié)。
公訴機(jī)關(guān)指控，2004年11月，被告人施云伙同同案犯林某（已判刑）出資販賣3、4－亞甲二氧基甲基苯丙胺片劑（以下簡(jiǎn)稱MDMA片劑，俗稱“搖頭丸”），商定由施云負(fù)責(zé)聯(lián)系貨源、進(jìn)貨、聯(lián)系買方、記賬。施云以每月人民幣1000元至2000元雇請(qǐng)同案犯施某章（已判刑）幫助送毒品給買家。期間，林某送過2粒MDMA片劑給買家。2004年12月，同案犯邱某某（已判刑）向施云購買10粒MDMA片劑用于自己吸食。后施云與邱某某共同販賣20粒MDMA片劑給“小華”，施云將7粒MDMA片劑折抵給邱某某作為分成利潤(rùn)。此外，施云向魏某某販賣MDMA片劑20粒。2005年2月6日晚，平潭縣公安局民警在施云和林某的租住處查獲MDMA片劑97粒（重25.6克）、大麻葉19克。
公訴機(jī)關(guān)就起訴指控的事實(shí)向法庭出示證人證言、扣押清單、毒品實(shí)物上繳收據(jù)、鑒定意見、刑事判決書、抓獲經(jīng)過、到案經(jīng)過、平潭縣公安局證明、立案決定書、拘留證、同案犯供述、被告人供述等證據(jù)。公訴機(jī)關(guān)認(rèn)為，被告人施云伙同他人利用未成年人多次向多人販賣MDMA片劑41.17克、大麻19克，其行為已觸犯《中華人民共和國(guó)刑法》第三百四十七條第一、三、六、七款、第二十五條第一款之規(guī)定，應(yīng)以販賣毒品罪追究其刑事責(zé)任。被告人施云利用未成年人販賣毒品，應(yīng)從重處罰；被告人施云有立功情節(jié)，可以從輕或減輕處罰，建議在有期徒刑七年六個(gè)月至八年六個(gè)月的幅度內(nèi)量刑，并處罰金。
被告人施云對(duì)指控的事實(shí)及罪名均無異議，但辯解其賣出的毒品中有部分是用維生素片劑冒充毒品。辯護(hù)人丁茂福的辯護(hù)意見提出，被公安機(jī)關(guān)查獲的97粒MDMA片劑未流入社會(huì)造成危害，屬犯罪未遂，可比照既遂犯從輕或減輕處罰。施云以販養(yǎng)吸，犯罪時(shí)剛滿19周歲，且到案后認(rèn)罪態(tài)度好，有悔罪表現(xiàn)，可酌情從輕處罰。施云供述MDMA片劑是分兩次進(jìn)貨，其規(guī)格不同，公訴機(jī)關(guān)以被扣押的MDMA片劑的重量推定已賣出的57粒MDMA片劑的重量，與事實(shí)不符，應(yīng)以毒品片劑粒數(shù)來認(rèn)定。
經(jīng)審理查明，2004年11月，被告人施云與同案犯林某（作案時(shí)系未成年人，已判刑）商定共同出資向他人購買3、4－亞甲二氧基甲基苯丙胺片劑（以下簡(jiǎn)稱MDMA片劑，俗稱“搖頭丸”）用于販賣，由施云負(fù)責(zé)聯(lián)系貨源、進(jìn)貨、尋找買家、記賬，并以每月人民幣1000元至2000元雇請(qǐng)同案犯施某章（作案時(shí)系未成年人，已判刑）幫忙販賣毒品。施云向“阿貴”購進(jìn)MDMA片劑后，由林某向他人販賣MDMA片劑2粒。2004年12月，同案犯邱某某（已判刑）向施云聯(lián)系購買毒品，施云指使施某章將MDMA片劑10粒販賣給邱某某。經(jīng)邱某某介紹，施云指使施某章將MDMA片劑20粒販賣給他人，施云將MDMA片劑7粒作為分成的利潤(rùn)送給邱某某。后魏某某向施云聯(lián)系購買毒品，施云又指使施某章將MDMA片劑20粒販賣給魏某某。2005年2月6日晚，平潭縣公安局民警在施云和林某租住的平潭縣潭城鎮(zhèn)盛林莊178號(hào)303房間內(nèi)查獲疑似MDMA片劑97粒（重25.6克）、疑似大麻葉19克。經(jīng)鑒定，疑似MDMA片劑中檢出3、4－亞甲二氧基甲基苯丙胺成份；疑似大麻葉中檢出大麻有效成份。
2011年9月20日，被告人施云向公安機(jī)關(guān)投案，同日被取保候?qū)彙?012年4月18日施云向平潭縣公安局揭發(fā)他人犯罪行為，提供偵破其他案件的重要線索，并經(jīng)查證屬實(shí)。
取保候?qū)徠陂g被告人施云逃跑。2014年9月10日，平潭縣公安局民警在貴州省貴陽市抓獲被批捕在逃的被告人施云。
上述事實(shí)，有經(jīng)庭審舉證、質(zhì)證，本院予以確認(rèn)的下列證據(jù)證實(shí)：
1、證人魏某某的證言及辨認(rèn)筆錄，證實(shí)2004年11月的一天，他和福清朋友“小華”在平潭縣“金沙灘酒家”娛樂，“小華”要購買MDMA片劑吸食。他打聽到施云有MDMA片劑出賣售，就與施云聯(lián)系并談好每粒以50元價(jià)格購買，施云讓施某章將10粒MDMA片劑送交給他。同年12月的一天，他和“小華”在平潭縣“根據(jù)地”酒吧娛樂時(shí)，“小華”又叫他幫忙購買MDMA片劑吸食，他聯(lián)系施云后，施云讓施某章將10粒MDMA片劑送交給他。經(jīng)辨認(rèn)相片，確認(rèn)施云。
2、證人王某某的證言，證實(shí)她將平潭縣潭城鎮(zhèn)盛林莊178號(hào)303房間租給兩名平潭籍年輕人。
3、平潭縣公安局扣押清單、現(xiàn)場(chǎng)查獲的物品照片，證實(shí)公安機(jī)關(guān)在現(xiàn)場(chǎng)查獲疑似MDMA片劑的粉紅色藥丸97粒、疑似大麻的煙葉狀物體1包、疑似用大麻包成的香煙10支、賬本、小秤等物品。
4、福州市公安局榕公刑技化（2005）第087號(hào)《理化檢驗(yàn)報(bào)告》，證實(shí)公安機(jī)關(guān)將扣押到的疑似毒品粉紅色藥丸1粒、植物狀葉子少許、香煙1支送檢，經(jīng)鑒定，粉紅色藥丸中檢出3、4－亞甲二氧基甲基苯丙胺成份，植物葉狀物和茶花牌香煙中檢出大麻有效成份。
5、福建省毒品實(shí)物上繳收據(jù)，證實(shí)公安機(jī)關(guān)將除送檢外余下的MDMA片劑96粒（重25.4克）、大麻19克，予以上繳沒收。
6、現(xiàn)場(chǎng)照片，證實(shí)現(xiàn)場(chǎng)位置及情況。
7、福建省平潭縣人民法院（2005）嵐刑初字第111號(hào)刑事判決書，證實(shí)同案犯林某、施某章、邱某某等人的判決情況，林某、施某章犯罪時(shí)系未成年人，以及確認(rèn)的本案相關(guān)事實(shí)。
8、福建省平潭縣人民法院（2001）嵐刑初字第170號(hào)刑事判決書、福建省福州市中級(jí)人民法院（2002）榕刑終字第9號(hào)刑事裁定書、刑滿釋放證明書，證實(shí)2001年11月20日施云因犯盜竊罪被判處有期徒刑一年六個(gè)月，并處罰金人民幣二千元，2002年12月17日刑滿釋放。
9、平潭縣公安局證明、詢問筆錄、立案決定書、拘留證，福建省平潭縣人民法院刑事判決書，福建省福州市中級(jí)人民法院刑事判決書，證實(shí)2012年4月18日，施云向平潭縣公安局揭發(fā)他人犯罪行為，提供偵破其他案件的重要線索，并經(jīng)查證屬實(shí)。
10、到案及抓獲經(jīng)過，證實(shí)施云于2011年9月20日到平潭縣公安局投案，后在取保候?qū)徠陂g脫逃。2014年9月10日，平潭縣公安局民警在貴州省貴陽市抓獲施云。
11、同案犯林某供述及辨認(rèn)筆錄，2004年11月，施云向他提出合資販賣毒品，由施負(fù)責(zé)進(jìn)貨、聯(lián)系客戶、記錄銷售情況并保管現(xiàn)金，施某章負(fù)責(zé)送貨給買家并將款收回交給施云，獲利由三人一起花費(fèi)。之后，施云向“阿貴”購買MDMA片劑、大麻等毒品，施云又聯(lián)系買家讓施某章送毒品。在兩個(gè)月期間，由施某章送毒品的地方有興容大酒店、帝豪酒吧、精英酒吧等地。他自己也販賣MDMA片劑2粒給朋友游強(qiáng)。2005年1月，邱某某從施云處取走M(jìn)DMA片劑20粒販賣給他人，賺取的錢與他及施云平分。經(jīng)辨認(rèn)相片，確認(rèn)施云。
12、同案犯施某章供述，施云和林某共同出資販毒，雇請(qǐng)他幫助販賣毒品及送毒品給買家，他們每月給他人民幣1000元至2000元，并提供吃住。買家都是施云聯(lián)系的，施云同對(duì)方商量好數(shù)量、價(jià)格后，由他將毒品送給買家并將毒資收回交給施云。2004年11月至2005年1月，他多次按施云的要求送MDMA片劑給“虎仔”、“小華”等人。2004年12月，他送MDMA片劑23粒到盛林網(wǎng)吧交給邱某某。
13、同案犯邱某某供述及辨認(rèn)筆錄，施云告知他有MDMA片劑出賣，之后他共向施云購買過三四次共30粒MDMA片劑，其中10粒是用于自己吸食，另外20粒是幫施云推銷，販毒利潤(rùn)由他和施云各半分成，施云用7粒MDMA片劑折抵260元的利潤(rùn)送給他。經(jīng)辨認(rèn)相片，確認(rèn)施云。
14、被告人施云供述，2004年11月，他和林某、施某章在平潭縣潭城鎮(zhèn)盛林莊的租住處商議購買毒品販賣牟利，商定由林某出資，他負(fù)責(zé)聯(lián)系貨源、進(jìn)貨、聯(lián)系買家、記賬，施某章負(fù)責(zé)送毒品給買家，施某章的食宿由他和林某負(fù)責(zé)，每月給點(diǎn)零花錢，余下的利潤(rùn)由他和林某平分。他向“阿貴”購買兩次毒品，第一次是購買MDMA片劑五六十粒，進(jìn)價(jià)每粒30余元，賣出價(jià)格是五六十元，并購買約500元的大麻，卷成香煙販賣，一支價(jià)格二三十元，由他聯(lián)系買家并將聯(lián)系電話告訴林某和施某章，由他們?nèi)ニ投酒�。第二次購進(jìn)MDMA片劑97粒，尚未賣出即被公安民警查獲。
關(guān)于被告人施云提出其賣出的毒品中有部分是用維生素片劑冒充毒品，經(jīng)查，現(xiàn)場(chǎng)扣押到的MDMA片劑中未發(fā)現(xiàn)維生素片劑，且同案犯林某、施某章、邱某某到案后均未供述使用維生素片劑冒充毒品出售的情況，被告人施云在偵查階段的多次供述中亦未涉及此節(jié)內(nèi)容。故被告人施云的辯解意見與庭審查明的事實(shí)不符，不予采納。
關(guān)于辯護(hù)人丁茂福提出被扣押的97粒MDMA片劑應(yīng)認(rèn)定為未遂，經(jīng)查，被告人施云等人向“阿貴”購買MDMA片劑用于販賣牟利，并已將部分毒品販賣給他人。施云等人販賣毒品故意確定，并購進(jìn)了大量毒品，應(yīng)將被扣押的毒品數(shù)量一并認(rèn)定其販賣毒品的數(shù)量。辯護(hù)人該節(jié)辯護(hù)意見不予采納。
關(guān)于辯護(hù)人丁茂福提出已賣出的57粒MDMA片劑應(yīng)以粒數(shù)認(rèn)定，而不應(yīng)以重量認(rèn)定，經(jīng)查，被告人施云販賣的毒品均是向“阿貴”購買的，已經(jīng)賣出的毒品與被扣押的毒品貨源一致，且均是在較短的時(shí)間內(nèi)先后購買的，公訴機(jī)關(guān)按照扣押到的MDMA片劑重量計(jì)算出每粒MDMA片劑的平均重量，再以此計(jì)算被告人施云等人已販賣的MDMA片劑重量，并無不當(dāng)。故辯護(hù)人該節(jié)辯護(hù)意見不予采納。
本院認(rèn)為，被告人施云伙同他人販賣MDMA片劑156粒（重41.17克）、大麻19克，其行為已構(gòu)成販賣毒品罪，數(shù)量較大。系共同犯罪。公訴機(jī)關(guān)指控的事實(shí)和罪名成立。被告人施云利用未成年人多次向多人販賣毒品，依法應(yīng)從重處罰。被告人施云到案后揭發(fā)他人的犯罪行為，提供偵破其他案件的重要線索，并經(jīng)查證屬實(shí)，有立功表現(xiàn)，依法可以從輕處罰。被告人施云等人用于販賣的部分毒品被查獲，未流入社會(huì)，且被告人施云認(rèn)罪態(tài)度較好，可酌情從輕處罰。綜合考量上述量刑情節(jié)，公訴機(jī)關(guān)的量刑建議予以支持。被告人施云從在貴州省貴陽市被抓獲后押解回福建省平潭縣，期間被剝奪人身自由3日，應(yīng)予以折抵刑期。依照《中華人民共和國(guó)刑法》第三百四十七條第一、三、六、七款、第二十五條第一款、第五十三條之規(guī)定，判決如下：
被告人施云犯販賣毒品罪，判處有期徒刑八年，并處罰金人民幣五千元。
（刑期從判決執(zhí)行之日起計(jì)算。判決執(zhí)行之前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2014年9月13日起至2022年9月9日止。罰金應(yīng)于判決生效后十日內(nèi)繳納。）
如不服本判決，可在接到判決書的第二日起十日內(nèi)，通過本院或直接向福建省福州市中級(jí)人民法院提出上訴。書面上訴的，應(yīng)當(dāng)提交上訴狀正本一份，副本二份。
審　判　長(zhǎng)　　林衛(wèi)國(guó)
代理審判員　　李　維
人民陪審員　　薛由偉
二〇一五年二月五日
書　記　員　　閆俊怡