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（2015）溫平刑初字第609號(hào)
公訴機(jī)關(guān)浙江省平陽(yáng)縣人民檢察院。
被告人李某，無(wú)業(yè)。曾因?qū)め呑淌掠?012年8月2日被浙江省蒼南縣公安局決定行政拘留八日。因涉嫌犯聚眾斗毆罪于2014年12月22日被抓獲，次日被刑事拘留，2015年1月16日被逮捕�，F(xiàn)羈押于平陽(yáng)縣看守所。
指定辯護(hù)人鄭振岳，浙江金甌律師事務(wù)所律師。
被告人姚某（綽號(hào)“三毛”），無(wú)業(yè)。曾因犯開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪于2012年8月23日被本院判處拘役五個(gè)月，同年9月24日刑滿(mǎn)釋放；因非法攜帶槍支、彈藥、管制器具于2013年3月20日被平陽(yáng)縣公安局決定罰款人民幣100元、收繳刀具1把；因本案于2014年12月10日被抓獲，因吸食毒品于次日被平陽(yáng)縣公安局決定行政拘留五日。因涉嫌犯聚眾斗毆罪于2014年12月16日被刑事拘留，2015年1月16日被逮捕�，F(xiàn)羈押于平陽(yáng)縣看守所。
指定辯護(hù)人周緯國(guó)，浙江九州大眾律師事務(wù)所律師。
被告人陳某甲，無(wú)業(yè)。因涉嫌犯聚眾斗毆罪案于2014年12月10日被抓獲，次日被刑事拘留，同月31日被逮捕�，F(xiàn)羈押于平陽(yáng)縣看守所。
指定辯護(hù)人王鑫，浙江九州大眾律師事務(wù)所律師。
被告人唐某（曾用名唐艾，綽號(hào)“寶寶”），無(wú)業(yè)。因涉嫌犯聚眾斗毆罪于2014年12月22日被抓獲，次日被刑事拘留，2015年1月16日被逮捕�，F(xiàn)羈押于平陽(yáng)縣看守所。
指定辯護(hù)人陳捷，浙江雅河律師事務(wù)所律師。
被告人鄧某，務(wù)工。因涉嫌犯聚眾斗毆罪于2014年12月10日被抓獲，次日被刑事拘留，2015年1月16日被逮捕。現(xiàn)羈押于平陽(yáng)縣看守所。
指定辯護(hù)人林小茴，浙江雅河律師事務(wù)所律師。
被告人彭某（曾用名彭高衛(wèi)，綽號(hào)“小偉偉”、“偉偉”），無(wú)業(yè)。曾因犯開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪于2012年11月22日被本院判處拘役四個(gè)月，同年12月13日刑滿(mǎn)釋放。因涉嫌犯聚眾斗毆罪于2014年12月10日被抓獲，次日被刑事拘留，2015年1月16日被逮捕�，F(xiàn)羈押于平陽(yáng)縣看守所。
指定辯護(hù)人吳富兵，浙江九州大眾律師事務(wù)所律師。
被告人韋紅杰（綽號(hào)“小寶”），無(wú)業(yè)。曾因犯尋釁滋事罪于2012年3月1日被本院判處有期徒刑二年，2013年5月14日刑滿(mǎn)釋放。因涉嫌犯聚眾斗毆罪于2014年12月10日被抓獲，次日被刑事拘留，2015年1月16日被逮捕�，F(xiàn)羈押于平陽(yáng)縣看守所。
辯護(hù)人方有提，浙江金甌律師事務(wù)所律師。
被告人陳某乙（綽號(hào)“眼鏡”），無(wú)業(yè)。因涉嫌犯開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪于2015年1月14日被刑事拘留，同月29日被逮捕。現(xiàn)羈押于平陽(yáng)縣看守所。
被告人田某（綽號(hào)“東東”），無(wú)業(yè)。因涉嫌犯開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪于2015年1月11日被刑事拘留，同月29日被逮捕�，F(xiàn)羈押于平陽(yáng)縣看守所。
被告人顧某（綽號(hào)“酒鬼”），無(wú)業(yè)。因涉嫌犯開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪于2015年1月23日被刑事拘留，同年2月12日被逮捕�，F(xiàn)羈押于平陽(yáng)縣看守所。
被告人韋某，無(wú)業(yè)。因涉嫌犯開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪于2014年12月10日被抓獲，次日被刑事拘留，2015年1月16日被逮捕。現(xiàn)羈押于平陽(yáng)縣看守所。
平陽(yáng)縣人民檢察院以溫平檢公訴刑訴（2015）399號(hào)起訴書(shū)指控被告人李某、姚某、陳某甲、唐某、鄧某、彭某、韋紅杰犯聚眾斗毆罪，被告人唐某、陳某乙、姚某、田某、顧某、韋某犯開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪，于2015年6月2日向本院提起公訴。本院于同日立案，并依法組成合議庭，公開(kāi)開(kāi)庭審理了本案。平陽(yáng)縣人民檢察院指派代理檢察員張鴿出庭支持公訴，被告人李某、姚某、陳某甲、唐某、彭某、韋紅杰、鄧某、陳某乙、田某、顧某、韋某及辯護(hù)人鄭振岳、周緯國(guó)、王鑫、陳捷、林小茴、吳富兵、方有提到庭參加訴訟�，F(xiàn)已審理終結(jié)。
經(jīng)審理查明：一、聚眾斗毆事實(shí)
2014年11月13日下午3時(shí)許，被告人李某及韋紅鐘（另案處理）等人因賭場(chǎng)利益問(wèn)題與牟聯(lián)杰、劉江、滕雪峰（均另案處理）等人發(fā)生糾紛，隨后由被告人李某等人與對(duì)方通過(guò)電話(huà)約定在平陽(yáng)縣鰲江鎮(zhèn)塘川石壁頭老人亭三岔路口斗毆。當(dāng)晚7時(shí)許，韋紅鐘糾集了被告人李某、姚某、陳某甲、唐某、彭某、韋紅杰、鄧某等人，由韋紅鐘負(fù)責(zé)提供刀具，被告人李某、姚某、陳某甲持刀，被告人唐某、韋紅杰、彭某、鄧某未分到刀具，后上述人員分別乘坐3輛轎車(chē)到達(dá)約斗地點(diǎn)。雙方碰面后，便持刀進(jìn)行對(duì)砍。經(jīng)鑒定，被告人陳某甲左耳損傷造成左耳皮膚裂創(chuàng)7.8cm，其損傷程度為輕傷二級(jí)；滕浩左手損傷造成兩處皮膚裂創(chuàng)累計(jì)4.5cm伴左手第二掌骨骨折，其損傷程度為輕微傷；劉江左手損傷造成兩處皮膚裂創(chuàng)累計(jì)4.0cm伴左手第3-4近節(jié)撕脫性骨折，其損傷程度為輕微傷。
上述事實(shí)，被告人李某、姚某、陳某甲、唐某、鄧某、彭某、韋紅杰在庭審過(guò)程中亦無(wú)異議，并有其以前的供述和辯解，同案犯嚴(yán)章義、滕浩、劉江、陳銀川、滕雪峰的供述和辯解，證人任某等人的證言，辨認(rèn)筆錄，通話(huà)記錄，話(huà)單基站分析，法醫(yī)學(xué)人體損傷程度鑒定書(shū)，戶(hù)籍信息，抓獲經(jīng)過(guò)，前科材料等證據(jù)證實(shí)，足以認(rèn)定。
二、開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)犯罪事實(shí)
1.2014年6月至9月期間，被告人陳某乙、唐某、田某、顧某等人在平陽(yáng)縣鰲江鎮(zhèn)勞務(wù)市場(chǎng)、第一糧食碼頭堤壩等處開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)供他人以“撲克32張”的形式進(jìn)行賭博。其中被告人陳某乙、唐某系股東，被告人陳某乙負(fù)責(zé)提供賭具及擺設(shè)賭場(chǎng)，被告人田某負(fù)責(zé)站“窗門(mén)角”及抽取頭薪，被告人顧某負(fù)責(zé)望風(fēng)。賭場(chǎng)經(jīng)營(yíng)期間共抽取頭薪人民幣12000元，其中被告人田某參與期間賭場(chǎng)共抽取頭薪人民幣1300元，被告人顧某參與期間賭場(chǎng)共抽取頭薪人民幣3000元。
2.2014年5月至9月期間，被告人顧某伙同林敬海、韋紅鐘（均另案處理）在平陽(yáng)縣鰲江鎮(zhèn)“老菜場(chǎng)”空地上開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)供他人以“撲克32張”形式進(jìn)行賭博，被告人顧某負(fù)責(zé)望風(fēng)。賭場(chǎng)經(jīng)營(yíng)期間共抽取頭薪人民幣6000元。
3.2014年9月至10月初期間，被告人唐某、陳某乙、田某、顧某及韋紅鐘等人在平陽(yáng)縣鰲江鎮(zhèn)第一糧食碼頭堤壩等處開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)供他人以“撲克32張”形式進(jìn)行賭博。其中被告人陳某乙、唐某及韋紅鐘系股東，被告人田某負(fù)責(zé)站“窗門(mén)角”及抽取頭薪，被告人顧某負(fù)責(zé)望風(fēng)。賭場(chǎng)經(jīng)營(yíng)期間共抽取頭薪人民幣6000元，其中被告人田某參與期間賭場(chǎng)共抽取頭薪人民幣2000元，被告人顧某參與期間賭場(chǎng)共抽取頭薪人民幣1500元。
4.2014年11月至12月初期間，被告人唐某、姚某、韋某、田某、顧某及韋紅鐘等人在平陽(yáng)縣鰲江鎮(zhèn)江濱西路一帶開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)，供他人以“撲克32張”形式進(jìn)行賭博。其中被告人唐某及韋紅鐘系股東，被告人姚某、韋某負(fù)責(zé)站窗門(mén)腳及抽取頭薪，被告人顧某、田某負(fù)責(zé)望風(fēng)。賭場(chǎng)經(jīng)營(yíng)期間共抽取頭薪人民幣34000元，其中被告人唐某參與期間賭場(chǎng)共抽取頭薪人民幣17000元，被告人姚某參與期間賭場(chǎng)共抽取頭薪人民幣25500元，被告人田某參與期間賭場(chǎng)共抽取頭薪人民幣17000元，被告人顧某參與期間賭場(chǎng)共抽取頭薪人民幣25500元，被告人韋某參與期間賭場(chǎng)共抽取頭薪人民幣8500元。
上述事實(shí)，被告人唐某、陳某乙、姚某、田某、顧某、韋某在庭審過(guò)程中亦無(wú)異議，并有其以前的供述和辯解，辨認(rèn)筆錄，戶(hù)籍信息，抓獲經(jīng)過(guò)，前科材料等證據(jù)證實(shí)，足以認(rèn)定。
本院認(rèn)為，被告人李某、姚某、陳某甲、唐某、鄧某、彭某、韋紅杰結(jié)伙在公共場(chǎng)所持械聚眾斗毆，其行為均已構(gòu)成聚眾斗毆罪；被告人唐某、陳某乙、姚某、田某、顧某、韋某結(jié)伙開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)聚眾賭博，抽頭漁利，其行為均已構(gòu)成開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪。公訴機(jī)關(guān)指控罪名成立。被告人姚某、唐某犯有數(shù)罪，依法予以數(shù)罪并罰。被告人姚某、彭某有犯罪前科，本院酌情予以從重處罰。被告人韋紅杰在刑滿(mǎn)釋放后五年內(nèi)再犯罪，系累犯，依法予以從重處罰。鑒于被告人李某、姚某、唐某、鄧某、陳某乙、田某、韋某歸案后能如實(shí)供述自己的罪行，被告人陳某甲、彭某、韋紅杰、顧某能自愿認(rèn)罪，其中被告人唐某、鄧某、彭某、韋紅杰在聚眾斗毆共同犯罪中起輔助作用，系從犯，被告人姚某、田某、顧某、韋某在開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)共同犯罪中起輔助作用，系從犯，本院依法對(duì)被告人李某、姚某、陳某乙、田某、韋某予以從輕處罰及依法對(duì)被告人唐某、鄧某、彭某、韋紅杰予以減輕處罰，酌情對(duì)被告人陳某甲、顧某予以從輕處罰。各辯護(hù)人針對(duì)上述情節(jié)要求對(duì)其所辯護(hù)的被告人從輕或減輕處罰的辯護(hù)意見(jiàn)，予以采納。責(zé)令被告人退賠共同違法所得，予以沒(méi)收，上繳國(guó)庫(kù)。據(jù)此，依照《中華人民共和國(guó)刑法》第二百九十二條第一款、第三百零三條第二款、第二十五條第一款、第六十五條第一款、第二十七條、第六十七條第三款、第六十九條、第六十四條之規(guī)定，判決如下：
一、被告人李某犯聚眾斗毆罪，判處有期徒刑三年十個(gè)月。
（刑期從判決執(zhí)行之日起計(jì)算。判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2014年12月22日起至2018年10月21日止。）
二、被告人姚某犯聚眾斗毆罪，判處有期徒刑三年六個(gè)月；犯開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪，判處有期徒刑八個(gè)月，并處罰金人民幣5000元，決定執(zhí)行有期徒刑三年八個(gè)月，并處罰金人民幣5000元。罰金限判決生效后十日內(nèi)繳納。
（刑期從判決執(zhí)行之日起計(jì)算。判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2014年12月16日起至2018年8月14日止。）
三、被告人陳某甲犯聚眾斗毆罪，判處有期徒刑三年六個(gè)月。
（刑期從判決執(zhí)行之日起計(jì)算。判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2014年12月10日起至2018年6月9日止。）
四、被告人唐某犯聚眾斗毆罪，判處有期徒刑一年六個(gè)月；犯開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪，判處有期徒刑一年八個(gè)月，并處罰金人民幣15000元，決定執(zhí)行有期徒刑二年八個(gè)月，并處罰金人民幣15000元。罰金限判決生效后十日內(nèi)繳納。
（刑期從判決執(zhí)行之日起計(jì)算。判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2014年12月22日起至2017年8月21日止。）
五、被告人鄧某犯聚眾斗毆罪，判處有期徒刑一年四個(gè)月。
（刑期從判決執(zhí)行之日起計(jì)算。判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2014年12月10日起至2016年4月9日止。）
六、被告人彭某犯聚眾斗毆罪，判處有期徒刑一年六個(gè)月。
（刑期從判決執(zhí)行之日起計(jì)算。判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2014年12月10日起至2016年6月9日止。）
七、被告人韋紅杰犯聚眾斗毆罪，判處有期徒刑一年八個(gè)月。
（刑期從判決執(zhí)行之日起計(jì)算。判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2014年12月10日起至2016年8月9日止。）
八、被告人陳某乙犯開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪，判處有期徒刑一年二個(gè)月，并處罰金人民幣10000元。罰金限判決生效后十日內(nèi)繳納。
（刑期從判決執(zhí)行之日起計(jì)算。判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2015年1月14日起至2016年3月13日止。）
九、被告人田某犯開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪，判處有期徒刑八個(gè)月，并處罰金人民幣5000元。罰金限判決生效后十日內(nèi)繳納。
（刑期從判決執(zhí)行之日起計(jì)算。判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2015年1月11日起至2015年9月10日止。）
十、被告人顧某犯開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪，判處有期徒刑七個(gè)月，并處罰金人民幣4000元。罰金限判決生效后十日內(nèi)繳納。
（刑期從判決執(zhí)行之日起計(jì)算。判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2015年1月23日起至2015年8月22日止。）
十一、被告人韋某犯開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪，判處有期徒刑六個(gè)月十五天，并處罰金人民幣3000元。罰金限判決生效后十日內(nèi)繳納。
（刑期從判決執(zhí)行之日起計(jì)算。判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2014年12月10日起至2015年6月24日止。）
十二、責(zé)令被告人唐某、陳某乙退賠開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)第1節(jié)共同違法所得人民幣12000元，被告人田某退賠其中共同違法所得人民幣1300元，被告人顧某退賠其中共同違法所得人民幣3000元；責(zé)令被告人顧某退賠開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)第2節(jié)共同違法所得人民幣6000元；責(zé)令被告人唐某、陳某乙退賠開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)第3節(jié)共同違法所得人民幣6000元，被告人田某退賠其中共同違法所得人民幣2000元，被告人顧某退賠其中共同違法所得人民幣1500元；責(zé)令被告人姚某、顧某退賠開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)第4節(jié)其中部分的共同違法所得人民幣25500元，被告人唐某、田某退賠其中部分的共同違法所得人民幣17000元，被告人韋某退賠其中部分的共同違法所得人民幣8500元，均予以沒(méi)收，上繳國(guó)庫(kù)。
如不服本判決，可于接到判決書(shū)的第二日起十日內(nèi)，通過(guò)本院或直接向溫州市中級(jí)人民法院提出上訴。書(shū)面上訴的，應(yīng)交上訴狀正本一份，副本二份。
審　判　長(zhǎng)　　郭朝暉
人民陪審員　　陳來(lái)薇
人民陪審員　　黃紀(jì)安
二〇一五年六月十八日
代書(shū)　記員　　陳顯昆