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（2015）金蘭刑初字第115號
公訴機關浙江省蘭溪市人民檢察院。
被告人方某甲。因本案于2014年12月5日被蘭溪市公安局刑事拘留，同年12月19日被依法取保候審�，F(xiàn)在家候審。
辯護人錢忠誠，浙江浩誠律師事務所律師。
浙江省蘭溪市人民檢察院以蘭檢公訴刑訴（2015）92號起訴書指控被告人方某甲犯挪用公款罪，于2015年2月6日向本院提起公訴。本院依法組成合議庭，公開開庭進行了審理。蘭溪市人民檢察院指派檢察員王欽出庭支持公訴，被告人方某甲及其辯護人錢忠誠到庭參加訴訟。本案經(jīng)延期審理一次，現(xiàn)已審理終結。
蘭溪市人民檢察院指控，2008年10月份起，浙江省蘭溪市馬澗鎮(zhèn)政府委托蘭溪市馬澗鎮(zhèn)政府富竹坑村實施富竹坑村宅基地復墾，被告人方某甲作為蘭溪市馬澗鎮(zhèn)富竹坑村黨支部書記、村民委員會主任具體負責富竹坑村宅基地復墾的實施工作。2009年1月份，在收到市財政撥付的土地復墾專項補助款后，被告人方某甲私自挪用其保管的土地復墾專項補助款15萬元給他人進行營利活動，其中10萬元借款給柳某用于生產(chǎn)經(jīng)營，5萬元借款給葉某清用于張某轉貸。針對上述指控的犯罪事實，公訴機關當庭宣讀和出示了被告人方某甲的供述與辯解，證人柳某、葉某清、張某、何某、徐某、方某乙、彭某甲、彭某乙、方某丙的證言，自書材料、馬澗鎮(zhèn)富竹坑行政村土地復墾資料、富竹坑村土地復墾支出明細表、記賬憑證、銀行交易明細、存取款憑條、中共馬澗鎮(zhèn)委員會文件、馬澗鎮(zhèn)人民政府文件，以及被告人的身份證明等證據(jù)。根據(jù)上述的事實和證據(jù)，公訴機關認為，被告人方某甲作為其他依照法律從事公務的人員，利用職務上的便利，挪用公款數(shù)額較大，進行營利活動，其行為已構成挪用公款罪。
針對公訴機關指控的犯罪事實，被告人方某甲表示無異議。
辯護人錢忠誠提出的辯護意見：被告人方某甲外借的資金并不屬于財政撥款的專項資金，1、該土地復墾項目是馬澗鎮(zhèn)政府委托富竹坑村實施的，相關費用是撥給村里的，復墾項目完成后，如有結余資金則歸村里支配使用，事實上該復墾項目結余資金有五六十萬，這些錢富竹坑村委會可以自主支配。2、款項進入村委相關賬戶后，歸村委會所有，至于村委會是事先向他人借款進行復墾工作還是村委會拿出自有資金進行復墾工作，都是可以的。該復墾項目在2008年12月25日就已經(jīng)通過竣工驗收，此后村委會的工作就是支付未結的相關款項。3、實際上，款項進入村委會后，因為所在村交通不便，又臨近過年，被告人將款項轉入其妻子的賬戶，當天支付村里的借款及利息20多萬元，支付給包伯虎工程款11.2萬元，所以借出去15萬元不可能都是從撥款44.5萬元里支付的，這是由于被告人有一部分的資金墊付給村里。同時需要注意的是，被告人所在村比較貧窮，從2007年開始，被告人就已經(jīng)有墊付資金給村里，賬目上就有6.3萬多元。綜上被告人方某甲的行為不構成挪用公款罪，即使構成犯罪也屬于挪用資金罪。在量刑上，一方面被告人將集體資金借出去是犯罪，另外一方面村里向被告人借款又是無償?shù)�，集體也是在使用被告人的個人資金，所以在對被告人量刑時應予以考慮。4、涉案資金在出借后已經(jīng)全部歸還，歸還款項均在案發(fā)之前，根據(jù)法律規(guī)定，案發(fā)前歸還的，依法可以從輕或者減輕處罰。5、被告人方某甲的犯罪危害性不大，系初犯。綜上請求從輕處罰。
為證明自己的主張，辯護人錢忠誠當庭出示了證人彭某丙、陳某甲、陳某乙、彭某甲等村民的調(diào)查筆錄、蘭溪市馬澗鎮(zhèn)人民政府及馬澗鎮(zhèn)富竹坑行政村村民委員會開具的“關于要求對方某甲同志從輕處罰的報告”一份、領款憑證、領款收據(jù)、富竹坑借款收據(jù)等證據(jù)。
經(jīng)審理查明，2008年10月份，蘭溪市馬澗鎮(zhèn)富竹坑行政村向蘭溪市馬澗鎮(zhèn)政府申請對該村建設用地進行整理（又稱“土地復墾”），經(jīng)蘭溪市馬澗鎮(zhèn)人民政府、蘭溪市國土資源局請示，金華市國土資源局于2008年11月25日作出關于富竹坑等村建設用地整理（復墾）項目的批復，同日，蘭溪市土地開發(fā)整理暨標準農(nóng)田建設領導小組辦公室與蘭溪市馬澗鎮(zhèn)人民政府簽訂《蘭溪市建設用地整理（復墾）合同》，合同約定由蘭溪市馬澗鎮(zhèn)人民政府具體負責實施馬澗鎮(zhèn)富竹坑等村的建設用地整理（復墾）工作，土地復墾補助資金由鄉(xiāng)鎮(zhèn)（街道）包干使用，工程資金補助款必須足額用于工程。2008年12月25日，蘭溪市人民政府辦公室抄告單明確規(guī)定，土地復墾所得的補助與獎勵資金，要專款專用，用于新農(nóng)村建設。
隨后，蘭溪市馬澗鎮(zhèn)人民政府又通過召開會議的形式，將土地復墾工作又委托給土地復墾所在村的村委會具體實施，并提留一定的費用作為對土地復墾項目的管理費。
蘭溪市馬澗鎮(zhèn)富竹坑村村委會根據(jù)要求對建設用地整理（復墾）工作進行實施，并于2008年12月17日，蘭溪市國土資源局對蘭溪市馬澗鎮(zhèn)富竹坑等3村建設用地整理（復墾）項目進行竣工驗收并予以通過。蘭溪市財政局則將富竹坑村建設用地整理（復墾）補助金分四次撥款給蘭溪市馬澗鎮(zhèn)政府，馬澗鎮(zhèn)政府除按每畝1萬元提留共計28.4萬元作為對富竹坑村建設用地整理（復墾）項目的管理費外，其余113.76萬元分別于2008年12月26日9.94萬元、2009年1月21日55萬元、2009年5月19日7萬元、2010年1月18日41.82萬元發(fā)放到蘭溪市馬澗鎮(zhèn)富竹坑村經(jīng)濟合作社管理委員會銀行賬戶。
被告人方某甲原為蘭溪市馬澗鎮(zhèn)富竹坑村黨支部書記、村民委員會主任，負責實施富竹坑村建設用地整理（復墾）工作。由于建設用地整理（復墾）補助金系在2008年12月17日竣工驗收后才開始分批撥款，故對于建設用地整理（復墾）相關村民復墾拆遷賠償款27.5萬元、青苗賠償款0.378萬元、工程施工款11.2萬元等費用，由蘭溪市馬澗鎮(zhèn)富竹坑村先行墊付。由于馬澗鎮(zhèn)富竹坑村無村集體資金，故該村通過向他人借款或者由被告人方某甲自己先行墊資的方式來解決建設用地整理（復墾）費用支出。
2009年1月21日，蘭溪市馬澗鎮(zhèn)富竹坑村經(jīng)濟合作社管理委員會收到蘭溪市馬澗鎮(zhèn)發(fā)放的建設用地整理（復墾）補助金人民幣55萬元，由于當時該村的出納員陳恒榮家住在偏遠的山里面，為了方便支配款項，被告人方某甲便讓其妻子方某乙在浙江省農(nóng)村信用社馬澗支行開設了一個賬戶，專門用于支配建設用地整理（復墾）補助金，并讓出納員陳恒榮開具了一張45.5萬元的轉賬支票，于1月22日將該45.5萬元存入其妻子方某乙的賬戶，當日被告人方某甲從其妻子方某乙賬戶取款25萬元，用于歸還富竹坑村因為建設用地整理（復墾）而向他人所借的借款20萬元及利息0.8萬元。
柳某以其位于蘭溪市馬澗鎮(zhèn)下葉山村的紅磚廠生產(chǎn)經(jīng)營需要資金為由，向被告人方某甲借款10萬元，葉某清以其朋友張某銀行轉貸需要資金為由，向被告人方某甲借款5萬元。2009年1月23日被告人方某甲從其妻子方某乙專門用于存放建設用地整理（復墾）補助金的賬戶取款15萬元，將其中10萬元以個人名義出借給柳某，將其中5萬元以個人名義出借給葉某清。后柳某、葉某清分別于2009年3月22日、2009年2月份將借款全部歸還給被告人方某甲，被告人方某甲則將歸還的15萬元全部用于建設用地整理（復墾）費用開支。
證明上述事實的證據(jù)有公訴機關當庭宣讀和出示的被告人方某甲的供述與辯解，證人柳某、葉某清、張某、何某、徐某、方某乙、彭某甲、彭某乙、方某丙的證言，自書材料、馬澗鎮(zhèn)富竹坑行政村土地復墾資料、富竹坑村土地復墾支出明細表、記賬憑證、銀行交易明細、存取款憑條、中共馬澗鎮(zhèn)委員會文件、馬澗鎮(zhèn)人民政府文件、抄告單、蘭溪市建設用地整理（復墾）合同，被告人的身份證明，以及辯護人向法庭提交的證人彭某丙、陳某甲、陳某乙、彭某甲等人的證言、報告、領款憑證、領款收據(jù)、富竹坑借款收據(jù)等證據(jù)。
上述證據(jù)均經(jīng)庭審質(zhì)證，被告人、辯護人及公訴人均無異議，本院予以確認。
本院認為，蘭溪市馬澗鎮(zhèn)人民政府將蘭溪市馬澗鎮(zhèn)富竹坑村建設用地整理（復墾）工作委托給該村村委會具體實施，被告人方某甲原系蘭溪市馬澗鎮(zhèn)富竹坑村黨支部書記、村民委員會主任，具體負責富竹坑村建設用地整理（復墾）的實施工作，依法應認定為其他依照法律從事公務的人員，以國家工作人員論。被告人方某甲在實施蘭溪市馬澗鎮(zhèn)富竹坑村建設用地整理（復墾）工作過程中，利用其負責管理該村建設用地整理（復墾）專項補助金的職務便利，挪用公款給他人進行經(jīng)營活動，數(shù)額較大，其行為已經(jīng)構成挪用公款罪。公訴機關的指控成立，本院予以支持。
辯護人錢忠誠提出富竹坑村建設用地整理（復墾）專項補助金系撥款給村里的，屬于村集體資金，被告人方某甲的行為系挪用資金而非挪用公款。本院認為，蘭溪市馬澗鎮(zhèn)富竹坑村建設用地整理（復墾）合同系由蘭溪市馬澗鎮(zhèn)政府與蘭溪市土地開發(fā)整理暨標準農(nóng)田建設領導小組辦公室簽訂，合同約定建設用地整理（復墾）補助金由蘭溪市馬澗鎮(zhèn)包干使用，工程資金補助款必須足額用于工程。所以根據(jù)合同約定，蘭溪市馬澗鎮(zhèn)富竹坑村建設用地整理（復墾）工程實施主體應當是蘭溪市馬澗鎮(zhèn)人民政府，蘭溪市財政局也是將建設用地整理（復墾）補助金撥款給蘭溪市馬澗鎮(zhèn)人民政府。而蘭溪市馬澗鎮(zhèn)人民政府又將馬澗鎮(zhèn)富竹坑村的建設用地整理（復墾）工程委托富竹坑村委進行具體實施，對于建設用地整理（復墾）補助金除了提留部分資金作為管理費外，其余則全部發(fā)放到富竹坑村委賬戶上。《蘭溪市建設用地整理（復墾）合同》及《蘭溪市人民政府辦公室抄告單》均明確規(guī)定，建設用地整理（復墾）補助資金必須足額用于工程，要�？顚Ｓ�，用于新農(nóng)村建設，且建設用地整理（復墾）補助資金系由蘭溪市財政局撥款給蘭溪市馬澗鎮(zhèn)人民政府而非蘭溪市馬澗鎮(zhèn)富竹坑村。
被告人方某甲身為馬澗鎮(zhèn)富竹坑村黨支部書記、村委員會主任，具體負責土地復墾實施工作，雖蘭溪市馬澗鎮(zhèn)富竹坑村建設用地整理（復墾）工程已經(jīng)竣工驗收，但事實上建設用地整理（復墾）工程尚未完全實施完畢；被告人方某甲利用其職務上的便利，明知借款人向其借款用于營利活動，仍以個人名義，挪用由其保管的建設用地整理（復墾）專項補助金給他人使用，數(shù)額較大，其行為符合挪用公款罪的構成要件。故對于辯護人提出被告人方某甲的行為構成挪用資金的辯護意見，本院不予采納，其他請求從輕處罰的辯護意見，本院予以采納。
被告人方某甲在歸案后能如實供述犯罪事實，依法予以從輕處罰。被告人方某甲在案發(fā)前已將挪用的公款全部歸還，依法予以從輕處罰。為嚴肅國法，維護國家工作人員的廉潔自律性，依照《中華人民共和國刑法》第三百八十四條第一款、第六十七條第三款、第九十三條第二款、第七十二條第一款、第七十三條第二、三款之規(guī)定，判決如下：
被告人方某甲犯挪用公款罪，判處有期徒刑六個月，緩刑一年（緩刑考驗期限，從判決確定之日起計算）。
如不服本判決，可于接到判決書的第二日起十日內(nèi)，通過本院或者直接向浙江省金華市中級人民法院提出上訴。書面上訴的，應提交上訴狀正本一份，副本二份。
審　判　長　　唐肖琴
人民陪審員　　毛如松
人民陪審員　　唐與堯
二〇一五年八月二十五日
書　記　員　　楊旭娟