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（2015）云刑初字第82號(hào)
公訴機(jī)關(guān)岳陽(yáng)市云溪區(qū)人民檢察院。
被告人敖某，無(wú)業(yè)。因涉嫌犯賭博罪，于2015年6月18日被岳陽(yáng)市公安局云溪分局刑事拘留，同年6月30日被取保候?qū)�；因移送審查起訴，2015年7月30日經(jīng)岳陽(yáng)市云溪區(qū)人民檢察院決定取保候?qū)彙，F(xiàn)在家候?qū)彙?br> 被告人許某（曾用名許江虹），中共黨員，無(wú)業(yè)。因犯非法經(jīng)營(yíng)罪，于2011年12月28日被本院判處有期徒刑一年，緩刑二年，并處罰金人民幣二千元。又因涉嫌犯賭博罪，于2015年5月8日被岳陽(yáng)市公安局云溪分局取保候?qū)�；因移送審查起訴，2015年7月30日經(jīng)岳陽(yáng)市云溪區(qū)人民檢察院決定取保候?qū)彙，F(xiàn)在家候?qū)彙?br> 岳陽(yáng)市云溪區(qū)人民檢察院以云檢公訴刑訴（2015）第76號(hào)起訴書指控被告人敖某、許某犯賭博罪，于2015年9月11日向本院提起公訴。本院受理后，依法組成合議庭，公開開庭進(jìn)行了審理。岳陽(yáng)市云溪區(qū)人民檢察院指派代理檢察員王昆陽(yáng)出庭支持公訴。被告人敖某、許某均到庭參加了訴訟�，F(xiàn)已審理終結(jié)。
岳陽(yáng)市云溪區(qū)人民檢察院指控，2012年年底至2015年5月7日，被告人許某接收張某、劉某、楊某甲等人的碼單并報(bào)給其上線被告人敖某，且雙方約定敖某給許某10%-14%的提成。二被告人之間的碼錢都通過(guò)工商銀行轉(zhuǎn)賬交付，2012年年底至2015年4月，敖某坐莊及許某寫單金額均為199100元，其中，敖某非法獲利103600元，許某非法獲利10000元。
針對(duì)上述指控的事實(shí)，公訴機(jī)關(guān)當(dāng)庭出示、宣讀了相關(guān)證據(jù)：1、被告人許某、敖某的戶籍資料、抓獲經(jīng)過(guò)、到案經(jīng)過(guò)、銀行交易明細(xì)、繳款書、門診病歷、許某的原刑事判決書等書證；2、證人張某、劉某、楊某甲、徐某、李某、黃某甲的證言；3、被告人許某、敖某的供述和辯解等相關(guān)證據(jù)材料在卷。
公訴機(jī)關(guān)認(rèn)為，被告人敖某、許某以營(yíng)利為目的，違反國(guó)家規(guī)定，利用“地下六合彩”從事坐莊、寫單活動(dòng)，其行為均觸犯了《中華人民共和國(guó)刑法》第三百零三條第一款，犯罪事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)、充分，應(yīng)當(dāng)以賭博罪追究其刑事責(zé)任。被告人敖某在共同犯罪中起主要作用，是主犯；被告人許某在共同犯罪中起次要作用，是從犯，故分別適用《中華人民共和國(guó)刑法》第二十五條第一款、第二十六條第一、四款、第二十七條之規(guī)定。被告人許某在緩刑考驗(yàn)期內(nèi)犯新罪，應(yīng)當(dāng)撤銷緩刑，數(shù)罪并罰，故亦適用《中華人民共和國(guó)刑法》第七十七條第一款、第六十九條之規(guī)定。根據(jù)《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》第一百七十二條的規(guī)定，提起公訴，請(qǐng)本院依法判處。
被告人敖某、許某對(duì)指控的犯罪事實(shí)和罪名均不持異議。
經(jīng)審理查明：2012年年底至2015年5月7日，被告人許某接收張某、劉某、楊某甲等人的碼單并報(bào)給其上線被告人敖某，且雙方約定敖某給許某10%-14%的提成。在2013年年底至2014年7月份，許某生病住院，住院期間沒有寫單。二被告人之間的碼錢都通過(guò)工商銀行轉(zhuǎn)賬交付，2012年年底至2015年4月，許某通過(guò)工商銀行給敖某轉(zhuǎn)賬金額共269100元，其中70000元為租賃門面的退款及許某和敖某之間的借款，敖某通過(guò)工商銀行轉(zhuǎn)賬給許某中獎(jiǎng)及提成金額共95500元。敖某坐莊及許某寫單金額均為199100元，其中，敖某非法獲利103600元，許某非法獲利10000元。
2015年6月18日，被告人敖某主動(dòng)到公安機(jī)關(guān)投案，并如實(shí)供述了其涉嫌賭博罪的犯罪事實(shí)。
被告人許某到案后能夠如實(shí)供述其涉嫌賭博罪的犯罪事實(shí)。
被告人許某、敖某分別于2015年5月18日、7月1日在公安機(jī)關(guān)繳納非法獲利人民幣3000元、30000元。
另查明，岳陽(yáng)市云溪區(qū)司法局出具了《調(diào)查評(píng)估意見書》，認(rèn)為被告人敖某平時(shí)為人本分老實(shí)，性格直率，與鄰居相處和睦，矯正環(huán)境較好，再犯罪風(fēng)險(xiǎn)較小，評(píng)估意見為建議適用社區(qū)矯正。
被告人許某因犯非法經(jīng)營(yíng)罪，于2011年12月28日被本院判處有期徒刑一年，緩刑二年，并處罰金人民幣二千元（罰金已繳納）。
上述事實(shí)，有如下經(jīng)庭審舉證、質(zhì)證的證據(jù)證實(shí)，本院予以確認(rèn)。
1、抓獲經(jīng)過(guò)1份證明：被告人許某于2015年5月7日在其家中被岳陽(yáng)市公安局云溪分局汪家?guī)X派出所民警抓獲。
2、到案經(jīng)過(guò)1份證明：被告人敖某于2015年6月18日在其丈夫的陪同下主動(dòng)到岳陽(yáng)市公安局云溪分局汪家?guī)X派出所投案。
3、湖南省非稅收入一般繳款書2份證明：被告人許某、敖某分別2015年5月18日、7月1日在公安機(jī)關(guān)繳納3000元、30000元。
4、被告人敖某尾號(hào)5715及尾號(hào)6913工商銀行卡交易流水（近三年）1份、被告人許某尾號(hào)7376工商銀行卡及尾號(hào)6161郵政儲(chǔ)蓄卡交易流水（近三年）1份證明：被告人敖某、許某將碼錢和中獎(jiǎng)的錢通過(guò)郵政儲(chǔ)蓄銀行和工商銀行轉(zhuǎn)賬。
5、被告人敖某電話詳單1份證明：被告人敖某、許某之間的通話記錄。
6、碼單原件9張證明：被告人許某多次從事買碼活動(dòng)。
7、照片1張證明：被告人許某家中有多份碼報(bào)。
8、暫不收押通知書復(fù)印件1份、岳陽(yáng)市城鎮(zhèn)職工基本醫(yī)療保險(xiǎn)專用病歷復(fù)印件1份證明：被告人許某系宮頸癌晚期。
9、病情證明1份、岳陽(yáng)市一醫(yī)院門診病歷復(fù)印件1份證明：被告人敖某患有慢性乙型病毒性肝炎。
10、（2011）云刑初字第122號(hào)刑事判決復(fù)印件書1份證明：2011年12月28日被告人許某因犯非法經(jīng)營(yíng)罪，被判處有期徒刑一年，緩刑二年，并處罰金人民幣二千元。
11、戶籍信息資料證明：被告人敖某、許某均已達(dá)到應(yīng)負(fù)刑事責(zé)任年齡。
12、證人張某、劉某、楊某乙、徐某、李某、黃某乙的證言證明：均在許某處買過(guò)碼。
13、岳陽(yáng)市云溪區(qū)司法局出具的《調(diào)查評(píng)估意見書》證明：被告人敖某符合矯正條件，建議適用社區(qū)矯正。
14、被告人敖某、許某的供述與辯解，與起訴書指控的事實(shí)相一致。
本院認(rèn)為，被告人敖某、許某以營(yíng)利為目的，違反國(guó)家規(guī)定，利用“地下六合彩”從事賭博活動(dòng)，其行為均已構(gòu)成賭博罪。公訴機(jī)關(guān)指控的事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)、充分，罪名成立。被告人敖某在共同賭博犯罪中起了主要作用，系主犯；被告人許某在共同賭博犯罪中起了次要作用，系從犯，依法可以從輕或者減輕處罰。被告人許某在緩刑考驗(yàn)期內(nèi)犯新罪，應(yīng)當(dāng)撤銷緩刑，數(shù)罪并罰。被告人敖某主動(dòng)到公安機(jī)關(guān)投案，并如實(shí)供述其罪行，屬自首，依法可以從輕或者減輕處罰。被告人許某到案后能如實(shí)供述自己的罪行，屬坦白，依法可以從輕處罰。被告人敖某所在的岳陽(yáng)市云溪區(qū)司法局證實(shí)對(duì)其有監(jiān)管幫教條件，且確實(shí)不致再危害社會(huì)，對(duì)其可適用緩刑。
綜上所述，本院依照《中華人民共和國(guó)刑法》第三百零三條第一款、第二十五條第一款、第二十六條第一、四款、第二十七條、第七十七條第一款、第六十九條、第六十七條第一、三款、第七十二條第一、三款、第七十三條第二、三款、第六十四條之規(guī)定，判決如下：
一、被告人敖某犯賭博罪，判處有期徒刑八個(gè)月，緩刑一年，并處罰金人民幣一萬(wàn)（緩刑考驗(yàn)期從判決確定之日起計(jì)算。罰金已繳納）。
責(zé)令被告人敖某自本判決書生效之日起10日內(nèi)持判決書到岳陽(yáng)市云溪區(qū)司法局報(bào)到，接受社區(qū)矯正。
二、撤銷本院（2011）云刑初字第122號(hào)刑事判決中，被告人許某犯非法經(jīng)營(yíng)罪，判處有期徒刑一年，緩刑二年的緩刑部分：
被告人許某犯賭博罪，判處有期徒刑八個(gè)月，并處罰金人民幣五千元；原判為犯非法經(jīng)營(yíng)罪，判處有期徒刑一年，決定執(zhí)行有期徒刑一年二個(gè)月，并處罰金人民幣五千元。
（刑期從判決執(zhí)行之日起計(jì)算。判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日。罰金已繳納）
三、被告人敖某的違法所得人民幣三萬(wàn)元、被告人許某的違法所得人民幣三千元，由公安機(jī)關(guān)予以追繳，上繳國(guó)庫(kù)
如不服本判決，可在接到判決書的第二日起十日內(nèi)，通過(guò)本院或者直接向湖南省岳陽(yáng)市中級(jí)人民法院提出上訴。書面上訴的，應(yīng)當(dāng)提交上訴狀正本一份，副本二份。
審　判　長(zhǎng)　　李曉霞
審　判　員　　劉　芳
人民陪審員　　李　星


二０一五年十一月二日
書　記　員　　許倩文