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（2016）滬0116民初5331號(hào)
　　原告徐某甲，男，1947年11月3日生，漢族，住XX市XX區(qū)。
　　法定代理人徐某乙，1973年4月18日生，漢族，住址同上。
　　委托代理人丁某某，XXXX律師事務(wù)所律師。
　　被告衛(wèi)某，男，1986年2月9日生，漢族，住XX市XX區(qū)。
　　被告中國(guó)XX財(cái)產(chǎn)保險(xiǎn)股份有限公司XX分公司，住所地XX市。
　　負(fù)責(zé)人陳某某，總經(jīng)理。
　　委托代理人魯某，XX市XXXX律師事務(wù)所律師。
　　委托代理人湯某某，XX市XXXX律師事務(wù)所律師。
　　原告徐某甲訴被告衛(wèi)某(以下稱第一被告)、中國(guó)XX財(cái)產(chǎn)保險(xiǎn)股份有限公司XX分公司(以下稱第二被告)機(jī)動(dòng)車交通事故責(zé)任糾紛一案，本院受理后依法適用簡(jiǎn)易程序，公開開庭進(jìn)行了審理。原告委托代理人、第二被告委托代理人魯某到庭參加訴訟。第一被告經(jīng)本院傳票傳喚無正當(dāng)理由拒不到庭。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
　　原告訴稱，2015年8月16日10時(shí)30分許，第一被告駕駛牌號(hào)為滬CGXXXX小型轎車和原告駕駛電動(dòng)自行車，在本區(qū)XX鎮(zhèn)XX路與XX村2組5008號(hào)路口處發(fā)生事故，造成原告受傷的道路交通事故。事故發(fā)生后，XX市公安局XX分局交通警察支隊(duì)(下稱XX交警支隊(duì))認(rèn)定原告和第一被告負(fù)事故同等責(zé)任。故請(qǐng)求法院判令被告賠償其各項(xiàng)損失180,927.80元，其中由第二被告在交強(qiáng)險(xiǎn)責(zé)任限額內(nèi)及商業(yè)三者保險(xiǎn)范圍內(nèi)承擔(dān)賠付責(zé)任，其中精神損害撫慰金在交強(qiáng)險(xiǎn)責(zé)任限額內(nèi)先行賠付，余額由第一被告按責(zé)承擔(dān)。
　　第一被告未作書面答辯，亦未出庭參加訴訟，視為其自動(dòng)放棄答辯權(quán)利和質(zhì)證權(quán)利。
　　第二被告未作書面答辯，庭審中表示愿在保險(xiǎn)范圍內(nèi)承擔(dān)合理的賠付責(zé)任，請(qǐng)求法院依法判決。
　　經(jīng)審理查明：原告所述的事發(fā)經(jīng)過及責(zé)任認(rèn)定屬實(shí)。原告的傷情經(jīng)相關(guān)機(jī)構(gòu)鑒定，因交通事故受傷，使其患有腦損害所致精神障礙，構(gòu)成XXX傷殘；給予傷后休息180日、營(yíng)養(yǎng)90日、護(hù)理90日；因交通事故致左下肢脛腓骨骨折，顱腦外傷，顱內(nèi)血腫，右側(cè)多發(fā)性肋骨骨折，肺挫傷，全身多處損傷等，現(xiàn)左膝關(guān)節(jié)活動(dòng)受限，評(píng)定XXX傷殘，酌情給予傷后休息(老年人休息不予評(píng)定)、營(yíng)養(yǎng)120日、護(hù)理90日。事故發(fā)生后，第一被告支付了原告現(xiàn)金7000元、第二被告支付了原告10,000元。現(xiàn)因雙方協(xié)商未果，原告遂向本院提起訴訟。
　　又查明，第一被告系肇事車輛登記所有人，向保險(xiǎn)公司即第二被告投保了機(jī)動(dòng)車交通事故第三者強(qiáng)制責(zé)任保險(xiǎn)，責(zé)任限額為122,000元；以及商業(yè)第三者責(zé)任險(xiǎn)(基本險(xiǎn)不計(jì)免賠率特約)，責(zé)任限額為500,000元。
　　以上事實(shí)，由原、被告基本信息、戶籍材料、交通事故認(rèn)定書、病史材料、醫(yī)療費(fèi)單據(jù)、司法鑒定意見書、鑒定費(fèi)單據(jù)、保單、車輛行駛證、駕駛證、營(yíng)業(yè)執(zhí)照、勞動(dòng)合同、誤工證明及收入情況證明、誤工證明及當(dāng)事人的當(dāng)庭陳述等證據(jù)所證實(shí)。
　　本院認(rèn)為，公民的生命健康權(quán)和財(cái)產(chǎn)權(quán)應(yīng)受法律保護(hù)。侵害他人身體造成傷害、財(cái)產(chǎn)造成損壞的，依法應(yīng)當(dāng)根據(jù)自己的過錯(cuò)大小承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任。鑒于雙方對(duì)交警大隊(duì)的責(zé)任認(rèn)定意見未提出異議，且該認(rèn)定意見并無不當(dāng)。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理道路交通事故損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第十六條規(guī)定，同時(shí)投保機(jī)動(dòng)車交強(qiáng)險(xiǎn)和商業(yè)三者險(xiǎn)的機(jī)動(dòng)車發(fā)生交通事故造成損害，當(dāng)事人同時(shí)起訴侵權(quán)人和保險(xiǎn)公司的，人民法院應(yīng)當(dāng)按照下列規(guī)則確定賠償責(zé)任：(一)先由承保交強(qiáng)險(xiǎn)的保險(xiǎn)公司在責(zé)任限額范圍內(nèi)予以賠償；(二)不足部分，由承保商業(yè)三者險(xiǎn)的保險(xiǎn)公司根據(jù)保險(xiǎn)合同予以賠償；(三)仍有不足的，依照道路交通安全法和侵權(quán)責(zé)任法的相關(guān)規(guī)定由侵權(quán)人予以賠償。因此，本案中原告的損失先由第二被告在交強(qiáng)險(xiǎn)限額內(nèi)負(fù)擔(dān)，再在商業(yè)三者險(xiǎn)范圍內(nèi)按合同約定賠付；仍有不足的部分，根據(jù)相關(guān)規(guī)定，確定由第一被告承擔(dān)60%的賠償責(zé)任。
　　根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》的相關(guān)規(guī)定，參照一審法庭辯論終結(jié)時(shí)的上一統(tǒng)計(jì)年度XX市相關(guān)賠償標(biāo)準(zhǔn)，本院對(duì)原告的損失認(rèn)定如下：
　　1、醫(yī)療費(fèi)，根據(jù)醫(yī)療機(jī)構(gòu)出具的醫(yī)藥費(fèi)、住院費(fèi)等收據(jù)憑證，結(jié)合病歷和診斷證明等相關(guān)證據(jù)，憑據(jù)確定為36,118.70元。根據(jù)保險(xiǎn)人與被保險(xiǎn)人雙方簽訂的商業(yè)三者險(xiǎn)合同相關(guān)格式條款，“保險(xiǎn)人按照國(guó)家相關(guān)法律法規(guī)規(guī)定的賠償范圍……，并根據(jù)……和國(guó)家基本醫(yī)療保險(xiǎn)標(biāo)準(zhǔn)，在保險(xiǎn)單載明的賠償限額內(nèi)核定人身傷亡的賠償金額”。第二被告對(duì)非醫(yī)保費(fèi)用不予認(rèn)可。本院認(rèn)為，在實(shí)際治療中，對(duì)患者采取何種治療方式一般由醫(yī)院或醫(yī)生決定，部分必要的醫(yī)療費(fèi)用并不能被國(guó)家基本醫(yī)療保險(xiǎn)所全部涵蓋。醫(yī)療費(fèi)用的多少或采取何種材料醫(yī)療應(yīng)當(dāng)以病人之生命健康而實(shí)施正當(dāng)醫(yī)療措施所產(chǎn)生的費(fèi)用而衡定。如果對(duì)于不屬于國(guó)家基本醫(yī)療保險(xiǎn)范圍和標(biāo)準(zhǔn)的醫(yī)療費(fèi)用，保險(xiǎn)人不承擔(dān)賠償責(zé)任，就其性質(zhì)而言，屬于保險(xiǎn)人的責(zé)任免除范圍，保險(xiǎn)人在訂立保險(xiǎn)合同時(shí)必須向投保人就責(zé)任免除條款作明確說明，前述義務(wù)是法定義務(wù)，也是特別告知義務(wù)。但保險(xiǎn)人并未在保險(xiǎn)人責(zé)任免除條款予以體現(xiàn)，在其他條款中也未明確，只是隱含在保險(xiǎn)人按照國(guó)家基本醫(yī)療保險(xiǎn)的標(biāo)準(zhǔn)核定醫(yī)療費(fèi)用的賠償金額的條款中，顯然是不妥當(dāng)?shù)�。傷者所產(chǎn)生醫(yī)療費(fèi)用均系因本次事故的治療所產(chǎn)生的合理費(fèi)用，凡在醫(yī)療過程中，以保護(hù)病人之利益為目的所發(fā)生的合理的、必要的費(fèi)用，都應(yīng)當(dāng)屬于保險(xiǎn)人賠付的范圍，該部分費(fèi)用亦屬于保險(xiǎn)法規(guī)定的為防止或者減少保險(xiǎn)標(biāo)的的損失所支付的必要的、合理的費(fèi)用，應(yīng)當(dāng)由保險(xiǎn)人即第二被告承擔(dān)。
　　2、住院伙食補(bǔ)助費(fèi)，根據(jù)原告住院天數(shù)30.5天，按日20元計(jì)算，為610元；
　　3、營(yíng)養(yǎng)費(fèi)，根據(jù)原告的傷情，酌情給予每日30元，并結(jié)合鑒定意見計(jì)算120日，為3600元。
　　4、誤工費(fèi)，根據(jù)受害人的誤工時(shí)間及收入狀況確定。受害人有固定收入的，按照實(shí)際減少的收入計(jì)算。被告雖有異議，但未提供相反的證據(jù)予以推翻，故本院支持原告的訴請(qǐng)并結(jié)合鑒定意見計(jì)算180日，為9000元。
　　5、護(hù)理費(fèi)，應(yīng)根據(jù)護(hù)理人員的收入狀況、護(hù)理期限確定，護(hù)理人員有收入的，參照誤工費(fèi)計(jì)算。護(hù)理人員沒有收入的，參照本市護(hù)工從事同等級(jí)別的勞務(wù)報(bào)酬計(jì)算。現(xiàn)原告以每月2466元進(jìn)行計(jì)算，該標(biāo)準(zhǔn)相當(dāng)于本市上一度相同或相近行業(yè)即居民服務(wù)、修理和其他服務(wù)行業(yè)職工的年平均工資29,603元，故本院予以支持并結(jié)合鑒定意見計(jì)算90日，為7398元。
　　6、殘疾賠償金95,331.60元、交通費(fèi)200元等合計(jì)95,531.60元，原、被告確認(rèn)一致，于法不悖，本院予以確定。
　　7、精神損害撫慰金，原告因本起交通事故受傷并致殘，這不僅給原告的身體帶來不良后果，而且勢(shì)必給其精神造成一定的痛苦，故本院酌情確定為11,000元。
　　8、車輛修理費(fèi)，根據(jù)事故認(rèn)定書及修理單據(jù)，可以證實(shí)原告的車輛因本起事故造成了損壞，故本院酌定500元。
　　9、鑒定費(fèi)6300元，因案情需要，原告為此支出的費(fèi)用，系合理損失，該項(xiàng)雖不屬于保險(xiǎn)賠償范圍，但在商業(yè)三者險(xiǎn)中未明確約定屬責(zé)任免賠部分，故由第二被告在商業(yè)三者險(xiǎn)中按責(zé)承擔(dān)。
　　上述1-9項(xiàng)合計(jì)170,058.30元，屬于保險(xiǎn)理賠范圍，由第二被告除在交強(qiáng)險(xiǎn)責(zé)任賠償范圍內(nèi)直接賠付120,500元，余款49,558.30元還再在商業(yè)三者險(xiǎn)中賠付60%即29,735元，合計(jì)150,235元。
　　10、律師代理費(fèi)3000元，可以作為損失要求第一被告進(jìn)行賠償，本院結(jié)合支持原告訴訟請(qǐng)求多寡等因素予以確定。
　　至于原告同意在本案中對(duì)第一被告的損失一并進(jìn)行處理，于法不悖，本院予以準(zhǔn)許。本院對(duì)第一被告的損失依法認(rèn)定如下：車輛修理費(fèi)2450元，原告無異議，本院予以確定，并由原告承擔(dān)40%即980元。
　　綜上，原告的損失由第二被告在交強(qiáng)險(xiǎn)及第三者商業(yè)險(xiǎn)中賠付150,235元，扣除已支付10,000元，還應(yīng)賠償140,235元；由第一被告承擔(dān)3000元，鑒于第一被告已支付7000元及原告應(yīng)承擔(dān)第一被告損失980元，已超過了其應(yīng)承擔(dān)的金額，故本院對(duì)原告要求第一被告賠償?shù)恼?qǐng)求不予支持。第一被告多支付的4980元在第二被告賠付款中予以扣除，此款由第二被告直接支付第一被告。據(jù)此，為保障當(dāng)事人的合法權(quán)益，依照《XX人民共和國(guó)侵權(quán)責(zé)任法》第六條、第十六條、第十九條、第二十二條、第二十六條、第四十八條、《XX人民共和國(guó)道路交通安全法》第七十六條第一款第(二)項(xiàng)、《XX人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百四十四條之規(guī)定，判決如下：
　　一、被告中國(guó)XX財(cái)產(chǎn)保險(xiǎn)股份有限公司XX分公司于本判決生效之日起十日內(nèi)賠付原告徐某甲各項(xiàng)損失135,255元；
　　二、被告中國(guó)XX財(cái)產(chǎn)保險(xiǎn)股份有限公司XX分公司于本判決生效之日起十日內(nèi)支付被告衛(wèi)某4980元；
　　三、駁回原告的其余訴訟請(qǐng)求。
　　如果當(dāng)事人未按本判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《XX人民共和國(guó)民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。
　　本案案件受理費(fèi)減半收取1959元，由原告負(fù)擔(dān)456元、第一被告負(fù)擔(dān)1503元。第一被告所負(fù)之款于本判決生效之日起七日內(nèi)交納本院。
　　如不服本判決，可在判決書送達(dá)之日起十五日內(nèi)，向本院遞交上訴狀，并按對(duì)方當(dāng)事人的人數(shù)提出副本，上訴于XX市第一中級(jí)人民法院。


審 判 員 夏海中
二〇一六年七月八日
書 記 員 孫洪雷