《法律與宗教》書評 —— 查看此書介紹
蘇力 2006-9-6 14:39:28
“我們不能靠掩蓋思想中的懷疑因素來建立一種虛偽的信仰�！薄~芝 一．整整十年前，梁治平翻譯了美國哈佛大學(xué)法學(xué)院伯爾曼教授的《法律與宗教》。這本薄薄的書不僅簡要地討論了歷史上法律與宗教的復(fù)雜關(guān)系，而且在學(xué)理上分析了法律與信仰之間的“內(nèi)在的”、“深層的”聯(lián)系。一些精彩的語句，例如“沒有信仰的法律將退化成為僵死的教條”，“而沒有法律的信仰……將蛻變成為狂信”，簡潔且深刻。特別是“法律必須被信仰，否則將形同虛設(shè)”，這樣的句子至少當(dāng)年獲得了許多法律學(xué)子的心。記得我回國教學(xué)頭一學(xué)期期末，學(xué)生交來的“論文”（之所以加上引號，因?yàn)樵谖铱磥砀袷请s感、隨筆）中，至少有5篇引用了這句話作為結(jié)尾或開頭，且不論文之中引用的（由此從另一側(cè)面也可見當(dāng)時(shí)的法學(xué)理論書籍之稀少）。但是就“論文”所要討論的問題來看，這種引用許多并不盡然恰當(dāng)，很明顯，許多學(xué)生和我當(dāng)年讀書一樣，還不注意或無法把握全書的中心論題，而是喜歡那些引起情感共鳴的響亮語句。這一句話，因此，在我看來，更多的是表達(dá)了一種有理由的情緒和期冀：法律在中國缺少一種神圣性，希望中國的法制建設(shè)有更大的發(fā)展。然而，從這些情緒和期冀中，我感到的卻是另一個(gè)問題：法律是如何被信仰的？
時(shí)間已經(jīng)過去了5年，中國的法制建設(shè)有了很快的發(fā)展，尤其在立法方面。法律在當(dāng)代中國社會(huì)中，尤其在經(jīng)濟(jì)生活中，正扮演著日益重要的角色。如今的學(xué)生們可讀的法律書多了，在市場的熏陶下，他們也顯然更為現(xiàn)實(shí)了，甚至連論文選題以至文風(fēng)也都有所轉(zhuǎn)變。似乎，“法律必須信仰”作為一個(gè)學(xué)理的問題已經(jīng)由于社會(huì)的巨大發(fā)展和法律的日益顯赫而消解了。但是當(dāng)年浮現(xiàn)在心頭的那個(gè)被轉(zhuǎn)換的問題并沒有完全消解，因?yàn)檫@更多是一個(gè)實(shí)踐的問題。這里所說的信仰并不是一種言詞上的表白，一種決心，而必須是一種身心的投入；而且由于法律是一種社會(huì)的全民的事業(yè)，因此對法律的信仰甚至也不是某個(gè)或某些個(gè)體的心靈活動(dòng)，而是整個(gè)社會(huì)的實(shí)踐顯示出的對法律的尊重和倚重。特別是對于轉(zhuǎn)型時(shí)期大量立法的中國，如果要使這些立法不是停留書本上，停留在執(zhí)法機(jī)構(gòu)的建立上，而真正成為一種全社會(huì)的實(shí)踐，這是個(gè)長期的任務(wù)。因此，即使法學(xué)界以至全社會(huì)都接受了“法律必須信仰”的理論命題并不必然等于法律被信仰了，也并不等于法學(xué)界理解了和回答了“法律如何才能被信仰”這樣一個(gè)具有很強(qiáng)實(shí)踐性的問題�！ �
二．
無疑，由權(quán)力機(jī)關(guān)（人大）精良立法、執(zhí)法司法機(jī)關(guān)嚴(yán)格執(zhí)法是法律得以普遍信仰的重要和必要條件；普法教育也會(huì)起到一些作用。這一點(diǎn)，在此，毋庸我再多言。但是，這還不是法律得以普遍信仰的充分條件。因?yàn)�，從事�?shí)上看，人們并不總是僅僅因?yàn)橐粋�(gè)文件是由權(quán)威機(jī)關(guān)制定的，被冠之為“法律”，就會(huì)為人們（包括官員和普通百姓）自覺遵守（信仰），盡管似乎原則上應(yīng)當(dāng)如此。人們也并不會(huì)因?yàn)橐粋�(gè)法律得到國家有關(guān)執(zhí)法機(jī)關(guān)的嚴(yán)格執(zhí)行，就會(huì)信仰該法律；相反，至少有些時(shí)候，有些法律越是需要并得到執(zhí)法機(jī)關(guān)的嚴(yán)格執(zhí)行，倒更可能表明人們并不信仰它，例如文革時(shí)期打擊“投機(jī)倒把”等，又比如我們法學(xué)院外中關(guān)村街上屢禁不絕的盜版光盤。而且，如同我其他地方曾經(jīng)探討過的，人們了解法律知識也并不必定導(dǎo)致遵守或信仰法律，至少有一些人了解法律更可能是為了鉆法律的空子，無論他是官員、法官、律師或是普通人，盡管這種做法，我將在后面論及，在另一個(gè)層面上，也可能構(gòu)成或促成對法律的信仰�！�
那么法律如何才能被信仰，或者換句話說，如何才能贏得人們的身心？首先，我們必須具有一點(diǎn)起碼的常識是，盡管人們遵守或訴諸法律的直接動(dòng)機(jī)并不相同或完全不同，有時(shí)甚至可能沒有清醒的自覺意識，僅僅是出于習(xí)慣（例如在城市出行遵循交通規(guī)則靠右行走），但就總體說來，遵循或訴諸法律必定是由于法律可能給人們帶來各種便利和利益，包括心理和感情上的利益（公正）。如果一個(gè)法律僅僅給人們帶來的是不便，甚至是損害，或是給大多數(shù)人帶來的不便和損害，那么，只要沒有實(shí)際的強(qiáng)制在場，這個(gè)法律即使被人們公認(rèn)為是法律，卻也很難為人們自覺遵守，更不可能進(jìn)入他們的心靈和身體，成為他們的信仰。在這個(gè)意義上，法律必定是具有功利性的，盡管這并不意味著法律或某個(gè)法律在所有的時(shí)刻給所有人都帶來功利，也不意味功利就是或者應(yīng)當(dāng)是法律的唯一性質(zhì)�！�
因此，我們得出的結(jié)論之一就是，能夠?yàn)槿藗兯叛龅姆杀仨毷悄軌蚪o人們或至少是絕大多數(shù)人帶來利益的。由于，在當(dāng)代中國，法制建設(shè)實(shí)際上是以國家立法為中心的；因此，我們就必須問立法能否總是在事實(shí)上實(shí)現(xiàn)這一點(diǎn)。注意，我問的是“能否”做到，而不是立法機(jī)關(guān)或立法者是否意圖做到。就算是所有立法者都有這種意圖，但只要立法者的判斷有不同（這是很正常的，這就是孔子所言“君子和而不同”），公共選擇理論的研究已經(jīng)表明，即使是民主的立法程序也無法保證立法總是能夠獲得這一結(jié)果。而且由于社會(huì)總是在不斷變化的，需要法律處理的具體事件是復(fù)雜的，一個(gè)在昔日是普遍有利的規(guī)則或在某些地區(qū)普遍有利的規(guī)則未必就一定對今天或?qū)α硗庖恍┑貐^(qū)的人們普遍有利。因此，即使是好的法律也總是需要適時(shí)予以修改。任何法律只有在這種不斷調(diào)整以適應(yīng)人們的利益（當(dāng)然這種利益并不以某種固定形態(tài)出現(xiàn)，它也會(huì)因受到法律規(guī)制以及其他社會(huì)因素的影響而變化）的過程中，才能逐漸使人們接受它，逐漸形成遵循法律的習(xí)慣，以至產(chǎn)生對于總體法律的信仰�！�
因此，信仰法律并不是一個(gè)只要下決心信仰就能信仰的事件，而是一個(gè)過程，或者說是在一系列社會(huì)活動(dòng)、經(jīng)驗(yàn)、感受之中而達(dá)到的“皈依”；是在為了追求自我利益而遵循或訴諸法律的過程中自覺不自覺地被卷進(jìn)去的。而且，即使某個(gè)人一時(shí)“皈依”了法律，也并不意味著法律調(diào)適就可以結(jié)束了。如果由于社會(huì)發(fā)生了某種原因，一個(gè)本來適當(dāng)?shù)�、好的法律變得違背或損害人們的利益，皈依者也會(huì)逐漸以行動(dòng)“反叛”。從這個(gè)層面上看，信仰法律可以說不僅僅是信仰問題，而是一個(gè)演進(jìn)的理性選擇結(jié)果。理性和信仰在這一過程中獲得了一致性。也是從這個(gè)層面上看，幾乎每個(gè)人都可能成為一個(gè)法律的信仰者，也同樣有可能成為一個(gè)法律“虛無主義者”。至于一個(gè)人究竟是否成為一個(gè)法律的信徒，這不是天生的，也不是某種不變的“民族精神”或“傳統(tǒng)文化”的結(jié)果。因此，不能僅僅靠論辯、靠灌輸“法律必須信仰”，“對法律應(yīng)多些尊重、多些崇拜”，而使人們信仰法律；而必須以實(shí)際的法律運(yùn)作使他/她感受到“還是信仰法律好”，感受到法律值得尊重和崇拜，否則到真可能成為一個(gè)法律虛無主義者�！ �
三．
中國目前處于一個(gè)重要的歷史變革和以大規(guī)模立法為主要特征的法制建設(shè)時(shí)期，我們即使有心卻也無法保證所立之法均為適應(yīng)人們需要的法律。立法者和其他人一樣都會(huì)出錯(cuò)和出偏差，他們對社會(huì)交往、合作規(guī)則的認(rèn)定可能與普通人以實(shí)際活動(dòng)體現(xiàn)出來的判斷有差異，他們并不會(huì)僅僅因?yàn)檫M(jìn)入了立法機(jī)關(guān)或在立法機(jī)關(guān)工作就一夜之間具有上帝的全知全能，洞察一切。因此，要使所制定的法律能夠?yàn)槿藗冃叛觯似渌匾獥l件之外，最重要的也許就是要關(guān)注法律的實(shí)際效果，關(guān)注和重視（這并不一定意味著遷就，當(dāng)然有時(shí)遷就不可避免）最大多數(shù)普通人以他們的實(shí)際行動(dòng)表現(xiàn)出來的對于法律的反應(yīng)。信仰就如同愛情一樣，你無法強(qiáng)求獲得，它必須基于人們的自覺趨從，身心的依賴。如果只是宣稱法律必須信仰，并因此強(qiáng)求人們信仰，如果不是有維護(hù)自己的職業(yè)利益之嫌疑，那么也是一個(gè)迂腐的說教者。
我們還必須意識到作為抽象的法律和具體的以復(fù)數(shù)形式出現(xiàn)的法律之間的區(qū)別，或者說法律和制定法之間的區(qū)別，盡管這個(gè)區(qū)別不能強(qiáng)調(diào)過分，以至形成對立。由于前述理由，一個(gè)社會(huì)中的總體法律可能是合理的，是應(yīng)當(dāng)信仰的，并不意味著對每個(gè)個(gè)別的法律或法條都應(yīng)當(dāng)崇拜和迷信。否則，社會(huì)就無需變革了，法律也就無從發(fā)展了。在現(xiàn)實(shí)生活中，往往正是因?yàn)橛性S多人以其行為表現(xiàn)出來對某個(gè)法律或法條不信仰――違反它或規(guī)避它――才使得立法者發(fā)現(xiàn)了該法律存在的欠缺和問題，因此，也才有了法律的修改或完善。還有些時(shí)候，即使立法的文字完全沒有改變，人們也會(huì)以自己的行為和社會(huì)實(shí)踐修改了法律文字的原先所具有的社會(huì)含義，實(shí)際上也就是修改了法律。只要想一想過去20年來，我國刑法中關(guān)于投機(jī)倒把罪的實(shí)際含義的變化以及實(shí)際生活中其他一些實(shí)際的法律（而不是法律條文的）變化，就可以理解這一點(diǎn)。如果從這一角度看，這種形式的對某個(gè)具體法律的不信仰恰恰是作為總體的法律得以發(fā)展的真正源泉。也是在這個(gè)意義上，這些對某些具體法律或法條的不信仰，甚至可以說是對更完善、更恰當(dāng)?shù)姆傻你裤胶托叛觥．?dāng)然，這里的分析決不應(yīng)當(dāng)成為社會(huì)公認(rèn)的損害絕大多數(shù)人的根本利益和長遠(yuǎn)利益的違法犯罪行為的借口�！�
因此，我們可以看到，在對法律的信仰和某些“不信仰”之間存在著一個(gè)悖論，或者更準(zhǔn)確地說，必須要有一種“必要的張力”。的確，對法律的信仰有時(shí)恰恰是以這種悖論的方式體現(xiàn)出來的。當(dāng)一個(gè)律師為了打贏官司而千方百計(jì)尋找法律漏洞之際，當(dāng)某個(gè)訴訟當(dāng)事人為了自身的利益而努力說服法庭接受自己對法律的理解之際，他們都明白自己并沒有嚴(yán)格遵循法律，他們是在規(guī)避法律或規(guī)避法律的常規(guī)解釋，在這個(gè)意義上，我們可以說他們對法律缺乏信仰甚至沒有信仰。但是，當(dāng)他們把法律當(dāng)作一種追求個(gè)體利益的資源而訴諸、利用之際，他們的活動(dòng)已經(jīng)展示著他們的全身心都已經(jīng)卷入、沉溺于這種法律實(shí)踐的話語，已無法解脫。他們已無需聲稱自己是否信仰法律，他們的所作所為已經(jīng)表明他們至少在此刻相信唯有通過法律才能更好地獲取某種利益或保護(hù)即得的利益，他們是如此傾心以至無暇顧及其他。這難道不是一種更為深刻的盡管似乎不那么崇高的對于法律的信仰？
四．
對于法學(xué)家來說，這種張力也許格外重要。因?yàn)榉▽W(xué)家除了以與普通人一致的方式展現(xiàn)他們對于法律的信仰――即在日常生活中遵循正當(dāng)合理的法律，訴諸法律爭取自己的利益――之外，法學(xué)家還有他特殊的法律信仰表現(xiàn)方式。這種特殊方式是法學(xué)家的職業(yè)所決定和要求的。法學(xué)家的職責(zé)在很大程度上就是在一個(gè)法律學(xué)術(shù)傳統(tǒng)中（這很重要，這是他可能挑剔的基礎(chǔ)），以一種近乎挑剔的眼光來審視法律，以似乎是不相信任何法律的態(tài)度和研究活動(dòng)這種特定的方式來實(shí)現(xiàn)他對法律的追求和信仰。一個(gè)好的、真正的法學(xué)家必須、也必定會(huì)有自己的審視法律的眼光，他不可能只是因?yàn)榉蛇@么規(guī)定了，就認(rèn)為是對的，就認(rèn)為應(yīng)當(dāng)這樣做。那種法條主義的、教條主義的、威權(quán)主義的信仰法律，尤其是制定法，實(shí)際上是放棄了自己作為法學(xué)家責(zé)任，即不利于法律的發(fā)展，不利于法學(xué)的發(fā)展，也不利于社會(huì)的發(fā)展和人民的利益，自然，也就是放棄了對法律的信仰。但是，也正是在這個(gè)挑剔、審視的過程中，在他發(fā)現(xiàn)具體法律或法條存在的問題并提出認(rèn)真的解決辦法（盡管這后者并不必須具備，因?yàn)樯鐣?huì)應(yīng)有所分工，也因?yàn)榉勺罱K必定是社會(huì)的選擇）的研究過程中，他正以執(zhí)著的追求，以一種某些時(shí)候甚至他人看來是固執(zhí)或偏執(zhí)，展示著他對法律的最虔誠的信仰。在這里，我們看到了一種“怪異”得令人感動(dòng)的關(guān)于信仰和懷疑的辯證法。的確，如果沒有懷疑，還談得上什么信仰呢！
我們必須記住，從根本上看，信仰從來都不是、也無需一種言詞的表白，而是一個(gè)人的活動(dòng)所展現(xiàn)的他/她的存在方式。對于一個(gè)人是如此；對于一個(gè)民族，未必不是如此。
編者注：本文轉(zhuǎn)引自北大法律信息網(wǎng)。
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