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《自由的法》書評 —— 查看此書介紹

沈宗靈 2006-12-13 14:42:10

承美國紐約大學(xué)法學(xué)院圖書館副研究館員劉麗君和華東政法學(xué)院林燕平教授的盛情,約我為她們合譯的一書,即《自由的法:對美國憲法的道德解讀》( Freedom's Law:The Moral Reading of the American Constitution)寫一個(gè)序,并寄給我該書原著和她們的部分譯稿。我深為感謝。

  該書作者德沃金(R.Dworkin,1931- ),是美國近三十年來最有影響的法理學(xué)家之一。他先后任教于耶魯大學(xué)、牛津大學(xué)、紐約大學(xué)、康奈爾大學(xué)和哈佛大學(xué),主要著作有《認(rèn)真對待權(quán)利》(1977年)、《原則問題》(1985年)、《法律帝國》(1986年)以及《自由的法:對美國憲法的道德解讀》(1996年)。在我國,德沃金的著作在此書中文本出版以前,已有兩本著作的譯本,即列入《外國法學(xué)文庫》、中國大百科全書出版社出版的《認(rèn)真對待權(quán)利》(信春鷹、吳玉章譯,1988年)和《法律帝國》(李常青譯,1996年)。

  德沃金的《自由的法》與他的《認(rèn)真對待權(quán)利》和《法律帝國》兩書,在基本精神上是一致的,可以說是后兩書的進(jìn)一步發(fā)展。

  《認(rèn)真對待權(quán)利》一書的核心是他所稱的"權(quán)利論"(right thesis)。在那里,他批判實(shí)證主義法學(xué)和功利主義法學(xué),特別是英國哈特(H.L.A.Hart)的新分析法學(xué)。哈特認(rèn)為法由規(guī)則構(gòu)成,德沃金認(rèn)為,法不僅指規(guī)則,而且指原則和政策;并認(rèn)為,在所有的個(gè)人權(quán)利中,最重要的是平等權(quán)利,政府必須平等地關(guān)懷和尊重人民。

  他的《法律帝國》一書以"建設(shè)性解釋"(constructive interpretation)和"完整性"(integrity)兩個(gè)概念作為該書的核心,認(rèn)為法律是一種解釋的概念,一般法律理論就是對本國法律司法實(shí)踐的一般解釋,因而就有三種法律觀,也即三種解釋法律的方法:一是慣例主義,認(rèn)為最好的解釋是法官發(fā)現(xiàn)和執(zhí)行的慣例,即他所一貫反對的實(shí)證主義法學(xué);其二是實(shí)用主義的解釋,即法官可以不顧原則而自行其是,這就是他也反對的美國的現(xiàn)實(shí)主義法學(xué);第三是他所主張的"完整性"觀點(diǎn),認(rèn)為這是美國一般律師、法官實(shí)際上進(jìn)行法律解釋的方法,是一種"政治道德原則",符合美國憲法的結(jié)構(gòu)和實(shí)踐。

  德沃金的《自由的法》一書導(dǎo)言的標(biāo)題是"道德解讀與多數(shù)至上主義前提"。他首先指出,該書討論近20多年中幾乎所有憲法爭議。如墮胎權(quán)、糾正歧視措施(affirmative action)、色情作品、種族沖突、同性戀、安樂死以及言論自由等。有些章節(jié)還涉及聯(lián)邦最高法院的一些判例。他又指出,此書"闡述了一種解讀和貫徹政治性憲法的特定方法,我將它稱之為道德解讀"。因此,"道德解讀"將政治道德引入憲法的核心,然而,政治道德先天注定是不確定的并且是有爭議的。結(jié)果是,凡是把這些道德原則作為法律組成部分的任何政府,不管它們屬于什么體制,都必須決定誰對道德原則的詮釋和理解最具權(quán)威。現(xiàn)今美國的體制中,法官,最終是聯(lián)邦最高法院的大法官才具有這種權(quán)威。正因此,有些反對道德解讀的人就認(rèn)為,對憲法的道德解讀使法官可以隨心所欲地將自己的道德觀強(qiáng)加給公眾。他認(rèn)為,這是一種謬誤的認(rèn)識。

  他又認(rèn)為,"道德解讀"并不是對所有憲法條文都適用。美國憲法包括很大一部分既不是特別抽象的,也不是以道德原則來起草的條款,例如憲法第2條規(guī)定,總統(tǒng)必須年滿35周歲。憲法第14條修正案關(guān)于"平等保護(hù)"就包括了一個(gè)道德原則。為了說明為什么某一法律條文包括道德原則,另一條則不包括,就必須首先從歷史上看問題;其次,應(yīng)明確道德解讀還受到憲法"完整性"的約束。"完整性"是他在《法律帝國》一書中的一個(gè)核心思想。

  在闡述了憲法的道德解讀的含義后,他又進(jìn)一步提出,是否還有其他選擇,即不是道德解讀而是別的憲法解釋方針。例如有一種"原意主義"(Originalism)的方針,它堅(jiān)持憲法條文本身就代表制定者,即通過憲法制定者所使用的語言來判斷法律條文的含義。再有一種解釋憲法的方針是所謂"多數(shù)至上主義前提"(majoritarian premise),它強(qiáng)調(diào)政治程序應(yīng)采取這種方式,至少在重要事務(wù)上最終作出的決定是大多數(shù)或相對大多數(shù)的意志。他又對這一前提的贊同與反對兩方面的觀點(diǎn)作了分析,并進(jìn)一步論述了人民、自由、平等和社團(tuán)等重要政治、法律概念。

  作者在導(dǎo)言中作出如下結(jié)論:"本書確實(shí)揭示了對美國憲法的一種自由主義見解,它提供了自由主義原則的觀點(diǎn),并聲稱這些觀點(diǎn)對我們所繼承的,并至今仍然確信的憲法傳統(tǒng)提供了最佳詮釋。"

  德沃金的這一新作向我們提供了當(dāng)代美國主流派法學(xué)家之一,也即他所自稱的自由主義(有別于保守主義和19世紀(jì)的自由主義)對美國憲法的理論。

  香港大學(xué)法學(xué)院陳弘毅教授在1997年《中國法學(xué)》第3期上發(fā)表過《當(dāng)代西方法律解釋學(xué)初探》一文,較簡明地介紹了西方(英美法系)法律解釋學(xué)的發(fā)展,其中也談到了德沃金的"建設(shè)性解釋"和"整合法學(xué)"的理論,他認(rèn)為,"德沃金不是自然法學(xué)者,不相信法學(xué)或正義的原理存在于宇宙和真理的結(jié)構(gòu)之中。他所相信的原理乃是蘊(yùn)藏于、隱含于、內(nèi)在于一個(gè)社會共同體(主要是指各西方自由主義民主憲政國家)的歷史文化傳統(tǒng)、道德信息、政治制度和法制實(shí)踐之中的"。這是對德沃金理論的一種較客觀的評價(jià)。

  2001.7.

法學(xué)時(shí)評網(wǎng)(www.lawintime.com)轉(zhuǎn)發(fā),2002,5,9

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