對(duì)一例學(xué)術(shù)史個(gè)案的考察《中國法律與中國社會(huì)》書評(píng) ——

常安 2002-12-19 10:40:11

內(nèi)容簡介：本文旨在通過對(duì)瞿同祖《中國法律與中國社會(huì)》一書的文本結(jié)構(gòu)、智識(shí)資源、學(xué)術(shù)史價(jià)值等諸方面的考察，探求其對(duì)中國法律史研究的范式突破意義及對(duì)當(dāng)今法學(xué)界之方法論反思的啟示所在：1。勇于突破舊有研究范式的學(xué)術(shù)氣魄；2。從整體上把握中國傳統(tǒng)法律的精神，并強(qiáng)調(diào)法律與其他社會(huì)現(xiàn)象的相互作用；3。跨學(xué)科的思維進(jìn)路與開放的學(xué)術(shù)態(tài)度。
關(guān)鍵詞：《中國法律與中國社會(huì)》 研究范式 中國古代法 法律史學(xué) 家族主義 階級(jí)
引言:從某種意義上講，瞿同祖先生的《中國法律與中國社會(huì)》可謂是一例相當(dāng)特殊的學(xué)術(shù)史個(gè)案：一方面，瞿先生的此部著作從一出版起就被公推為法律史學(xué)界的扛鼎之作，后輩學(xué)者但凡言及中國傳統(tǒng)法律文化，也每每援引瞿先生相關(guān)論述；另一方面，不但瞿書面世后相當(dāng)長一段時(shí)間內(nèi)無人再運(yùn)用類似范式研究中國法律史[1]，而且也鮮有人從方法論的角度去對(duì)瞿老此書的研究進(jìn)路進(jìn)行總結(jié)，不能不說是一件憾事[2]。這頗令人費(fèi)解，也正是筆者的興趣所在。在本文中，筆者試圖從對(duì)瞿書的文本分析出發(fā)，進(jìn)而探求其思維進(jìn)路和寫作背景；在闡明瞿書的學(xué)術(shù)史意義的同時(shí)，欲尋求出一些對(duì)我國法律史學(xué)界方法論探討有所毗益的啟示。
一．一部別具一格的法律史著作—對(duì)《中國法律與中國社會(huì)》的文本分析：
瞿老的《中國法律與中國社會(huì)》一書，幾十年來一直被認(rèn)為是一部異乎于普通法律史著作的奇書；那么這部書究竟奇在何處？奇的程度有多大？欲回答這兩個(gè)問題，有必要對(duì)該書的學(xué)術(shù)旨趣、研究范式、體例安排、材料運(yùn)用等諸方面進(jìn)行文本層次上的分析。
1．獨(dú)特的學(xué)術(shù)旨趣：書寫中國的《古代法》
大凡風(fēng)格卓異之作，必從其獨(dú)特的學(xué)術(shù)旨趣開始，瞿書也不例外。正如其在該書1947年年版序中所言：“少時(shí)讀H·×MAINE之ANCIENT LAW及EARLY LAW AND CUSTOM等書，輒嘆其淵博精深”[3]，“及讀MALINOWSKI、HARTLAND諸人類學(xué)家之書，益嘆西方諸哲為學(xué)之精進(jìn)，因竊不自量，益有撰述中國法律史之意”[4]；這固是瞿老的自謙之詞，但也清楚的反映出了《中國法律與中國社會(huì)》的創(chuàng)作思路：瞿老欲效仿H·×MAINE，運(yùn)用社會(huì)學(xué)、文化人類學(xué)的手段去研究中國古代法，這雖與當(dāng)時(shí)西方社會(huì)科學(xué)的侵襲與近代中國社會(huì)格局的劇變不無關(guān)系，（關(guān)于這一點(diǎn)，筆者將在下一部分作詳細(xì)說明，此處不再贅述）卻造就了一部堪稱中國法制史研究發(fā)展中最重要的一個(gè)里程碑”[5]的巨著（事實(shí)上，就學(xué)術(shù)價(jià)值而言，該書也堪與梅因之《古代法》媲美）。因此，瞿老的學(xué)術(shù)旨趣，是著眼于把握中國古代法律的基本精神與主要特征，而不是糾纏于瑣屑的史料與人頭羅列；是將從漢到清近兩千余年的中國古代法制作為一個(gè)整體來研究，而不是去考證那些“瑣屑的差異”[6]；簡而言之，就是欲勾勒出中國古代法的神而不是具體的形（這種寫法倒頗似于國畫中的寫意，與瞿老的社會(huì)學(xué)智識(shí)背景似乎不太符合，但考慮到上世紀(jì)初葉那一大批學(xué)者學(xué)貫中西的大家風(fēng)范，就不難理解了）。梁治平先生說：“中國法律與中國社會(huì)，這個(gè)題目實(shí)在是夠大的”[7]，但瞿老卻做的舉重若輕，透過紛繁的具體史實(shí)，揭示出了中國古代法的內(nèi)在特征：身份本位，倫理本位；幾千年的中國古代法，被打上了深深的儒家思想烙印——不但有著名的‘春秋決獄'之說，而且在成文法極為發(fā)達(dá)的清代，仍然以儒家思想作為立法的基本要旨（事實(shí)上也是籍以維持整個(gè)帝國的倫理命脈和政治命脈），從書中列舉的大量‘子不遵教令父非理毆?dú)?的案例就可見一斑。在當(dāng)時(shí)的統(tǒng)治者心目中，只有高度倫理化的法律才可以保證超大國家的長治久安。
2．范式上的巨大突破：社會(huì)學(xué)意義上的中國法制史
根據(jù)劉廣安先生的論證，現(xiàn)代意義上的中國法律史學(xué)，是從沈家本先生開始，經(jīng)程樹德、楊鴻烈、陳顧遠(yuǎn)等先賢的努力，在上世紀(jì)三十年代才基本完成的[8]。而與此同時(shí)，在大洋彼岸，一門新的交叉學(xué)科—法社會(huì)學(xué)正勃然興起，其翹楚即為曾任國民黨政府立法顧問的龐德。所以，一些法律史學(xué)者如楊鴻烈，在其《中國法律思想史》一書中就開始有意識(shí)的借鑒了龐德的《法律史解釋》的研究方法;但真正對(duì)傳統(tǒng)法律史研究范式進(jìn)行重大突破，以—種全新的視角來闡釋中國法律史的，還的數(shù)瞿老的《中國法律與中國社會(huì)》，這自然與瞿老早年接受的系統(tǒng)的社會(huì)學(xué)學(xué)術(shù)訓(xùn)練是分不開的。
傳統(tǒng)的分析法學(xué)者，如奧斯丁，認(rèn)為“法律與道德應(yīng)嚴(yán)格區(qū)分，也不太注重法的歷史發(fā)展脈絡(luò)，而僅僅著眼于對(duì)實(shí)定法的邏輯分析”[9]；但瞿老不同意這個(gè)觀點(diǎn)，他以一個(gè)社會(huì)學(xué)家的敏銳眼光，認(rèn)為“法律是社會(huì)的產(chǎn)物，是社會(huì)制度之一，是社會(huì)規(guī)范之一，它與風(fēng)俗習(xí)慣有密切的關(guān)系，它維護(hù)現(xiàn)存的制度和道德、倫理等價(jià)值觀念”[10]；“任何社會(huì)的法律都是為了維護(hù)和鞏固社會(huì)制度而創(chuàng)造的，只有充分了解產(chǎn)生一種法律的社會(huì)背景，才能了解這些法律的重要意義”[11]；也正因?yàn)槿绱耍�瞿老將中國法律史自漢以來的變化發(fā)展，置于一個(gè)廣瑈的社會(huì)背景之下，然后加以分析論證，并對(duì)法律史以往忽視的一些研究對(duì)象，如婚姻、家庭、宗教乃至巫術(shù)對(duì)法律的制定和實(shí)施的功效都進(jìn)行了考察；使現(xiàn)代意義上的法律史學(xué)在梁啟超新史觀闡述后真正實(shí)現(xiàn)了重大突破。正如瞿老在該書導(dǎo)論中所說的那樣，其真正關(guān)心的不僅僅是法律條文的具體變化，而是蘊(yùn)涵于條文變化之后的社會(huì)變化，傳統(tǒng)的法律研究往往只注重于條文、形式的研究，而忽視了對(duì)法的實(shí)效和功能的研究[12]。在此書中，瞿老也有意識(shí)的將婚姻、家庭等典型的社會(huì)學(xué)研究范疇引入法律史研究領(lǐng)域，并從社會(huì)學(xué)的“功能主義”角度對(duì)之加以深入的分析和闡釋。在研究方法上，社會(huì)學(xué)中最為典型的“個(gè)案調(diào)查”也在行文中體現(xiàn)的淋漓盡致，幾乎每一重要的具體個(gè)案，都輔之以詳盡的剖析（但這不同與傳統(tǒng)史學(xué)的訓(xùn)估考據(jù)，二者在研究方法上類似，但方法的地位迥異，前者將個(gè)案做研究的出發(fā)點(diǎn)，后者只是輔助手段之一）。也正因?yàn)檫@種大膽的跨學(xué)科的范式創(chuàng)新，才使的該書被公認(rèn)為運(yùn)用現(xiàn)代方法研究法律史的成功典范。
3．獨(dú)具匠心的專題式體例安排
在體例安排方面，瞿書也是別具匠心，既不同于傳統(tǒng)史學(xué)著作的編年、記事、記事本末體，也不同與楊鴻烈、陳顧遠(yuǎn)等現(xiàn)代法律史學(xué)者的著作，而是采取了專題式這一獨(dú)特的撰寫方法。全書共六大專題，各專題之下又分若干小專題，專題之間看似各自獨(dú)立，實(shí)際上卻存在著內(nèi)在的邏輯聯(lián)系：以家族主義為核心的階級(jí)格局，是整個(gè)中國社會(huì)的基石；因此，無論是婚姻家庭、生活方式、還是政治體制，甚至是宗教，都被打上儒家化的烙印�！吧矸荼疚弧薄ⅰ皞惱肀疚弧�，貫穿全書始終（瞿老坦言其寫作動(dòng)機(jī)來源于對(duì)梅因《古代法》的研讀，事實(shí)上瞿老的這些經(jīng)典論述也早已和梅因的那段著名的契約話語一樣為大家所耳熟能詳）。家族為保證自己政治、社會(huì)地位的穩(wěn)固，往往通過相互聯(lián)姻的方式形成更為龐大的家族集團(tuán)；而在家族內(nèi)部，父子、妻妾、主奴，序列分明、等級(jí)森嚴(yán)，儼然一國家機(jī)器的生活投影。一言以蔽之：家是社會(huì)化的國，國是政治化的家；家國交融，千秋一體。正因?yàn)槿绱�，作者在書的第一章，便開始著重剖析家族主義在中國法律史中的重要影響，而在最后一章，又以“以禮入法”結(jié)束。任何階級(jí)社會(huì)的法律制度，都肈發(fā)于特定社會(huì)的生活場景，其目的也在于維護(hù)特定社會(huì)的經(jīng)濟(jì)、政治秩序；“以禮入法”，事實(shí)上將家族內(nèi)外的等級(jí)格局以法律的形式固定下來。而傳統(tǒng)的法律史著作，往往由于過分拘泥于材料的面面俱到或年代的按部就班，無法充分反映出家—國，倫理—法律之間的內(nèi)在聯(lián)系。另外，書中第二章“婚姻”，第三、第四章“階級(jí)”（其中個(gè)別術(shù)語的含義與今天意義上的經(jīng)典概念有所不同，筆者注），第五章“巫術(shù)與宗教”，也為以往的法律史研究者所不太關(guān)注，因?yàn)樗麄冚^多的著眼于政治史、思想史的論述而忽視對(duì)社會(huì)史、經(jīng)濟(jì)史的考察，但這些范疇又實(shí)實(shí)在在的影響著法律的創(chuàng)制、運(yùn)行、存廢，才真正體現(xiàn)所謂“活的法”；所以瞿書這種體例上的突破無疑是具有重要意義的，當(dāng)然這與上世紀(jì)三四十年代那些年輕學(xué)人對(duì)社會(huì)史的考察是分不開的（下文將作具體論述）。毫無疑問，專題式的編排體例也自有其內(nèi)在缺陷，但畢竟瞿老的這種嘗試為法律史的撰寫方式又提供了一種可能，也給我們今天的法律史研究以深刻的啟迪。
4．材料運(yùn)用方面的大幅度拓展
如前所述，瞿老在《中國法律與中國社會(huì)》一書中，是欲以梅因《古代法》為榜樣，運(yùn)用社會(huì)學(xué)的研究范式，書寫一部新的中國法律史；所以，其在材料選擇上就自然不同于傳統(tǒng)意義上的法律史著作，許多社會(huì)學(xué)、人類學(xué)意義上的研究材料，也被其大膽納入法律史的研究領(lǐng)域：不但包括傳統(tǒng)法律史學(xué)所運(yùn)用的歷代法律規(guī)范、典章制度，還包括各類經(jīng)史子集，甚至是一些野史、文藝作品、家譜等文本也成為論證的參考資料。依據(jù)材料學(xué)的觀點(diǎn)，材料按其來源可分為史證、實(shí)證、傳證、引證等，不同的材料，自有其不同的效力和效力范圍。傳統(tǒng)意義的法律史學(xué)，往往集中于史證，而忽視對(duì)實(shí)證、傳證、引證的運(yùn)用；但在瞿書中，諸項(xiàng)材料都得到了充分的運(yùn)用，所以，此書不但注意到了幾千年中國法的制度變革，也把握到了制度變革后的民情基礎(chǔ)，從而領(lǐng)會(huì)中國法的精神實(shí)質(zhì)。限于篇幅，此處僅以“家族”一章為例，在該章中：
A屬于法律規(guī)范類的有《唐律疏議》、《宋刑統(tǒng)》、《元典章》、《明會(huì)典》、《明律例》、《清律例》等；
B屬于司法判例類的有《刑案匯覽》、《續(xù)編刑案匯覽》、《馭案新編》、及散見于各種典籍的具體個(gè)案如真的秀《西山政訓(xùn)》等；
C屬于經(jīng)史文獻(xiàn)類的有《禮記》、《史記》、《孟子》、《左傳》、《漢書》、《晉書》、《隋書》等；
D屬于家譜、檔案類的有《毗鄰西灘陳氏宗譜》、《鄭氏規(guī)范》、《世范》等；
E屬于野史、文藝作品的有《南郭新書》、《野記》、《典范紀(jì)聞》等[13]；

其中，B項(xiàng)、D項(xiàng)、E項(xiàng)，均不屬于傳統(tǒng)的史證范疇，而屬于實(shí)證、傳證、引證的范疇也正是瞿書在材料運(yùn)用上相對(duì)于傳統(tǒng)法律史學(xué)的特色所在。而瞿書也因?yàn)橛辛藢?duì)包括法律規(guī)范、案牘、野史、典章等各種類型的材料的充分占有，才使其在論述上立于不敗之地
通過以上幾個(gè)方面的論述，我們似乎可以得出這樣一個(gè)結(jié)論：瞿老是從整體上把握中國法律的角度出發(fā)，運(yùn)用社會(huì)學(xué)的研究范式，對(duì)包括經(jīng)濟(jì)史、文化史、社會(huì)史等諸多領(lǐng)域的文本材料進(jìn)行分析總結(jié)，以探求中國古代法的精神實(shí)質(zhì)；這種多向度、跨學(xué)科的撰寫模式，無疑是該書與其他法律史著作的最大區(qū)別，也是其獨(dú)特的學(xué)術(shù)貢獻(xiàn)所在。
二、知識(shí)社會(huì)學(xué)的考察—《中國法律與中國社會(huì)》寫作背景凸視
無論是研究旨趣還是研究方法，學(xué)者們的思維進(jìn)路總要受到當(dāng)時(shí)特定的歷史條件的制約，在某一特定社會(huì)科學(xué)領(lǐng)域，特定時(shí)期的價(jià)值理念和學(xué)術(shù)風(fēng)格的現(xiàn)實(shí)存在，往往會(huì)對(duì)具體的研究者產(chǎn)生重要影響，盡管這種影響或許是不自覺的、無意識(shí)的。“知識(shí)社會(huì)學(xué)主張，科學(xué)的思想，尤其是關(guān)于社會(huì)和政治問題的思想，不是在真空中進(jìn)行的，而是在受社會(huì)制約的環(huán)境中進(jìn)行的，它主要受到無意識(shí)的或潛意識(shí)的要素的影響，這些因素仍然逃避了思想家觀察的眼睛，因?yàn)樗鼈儤?gòu)成了思想家居住的場所，即他的社會(huì)居所”[14]。因此，如果我們將瞿書放在一個(gè)更為廣袤的“社會(huì)居所”背景之下，就或許會(huì)明白為什么在四十年代會(huì)產(chǎn)生《中國法律與中國社會(huì)》這樣一部風(fēng)格卓異的作品。
1．近代中國社會(huì)格局劇變對(duì)民族文化心理造成的巨大震蕩在瞿書中的投影。
近代中國，所經(jīng)歷的是一個(gè)幾千年歷史上所罕見的風(fēng)起云涌、動(dòng)蕩不安的時(shí)代，隨著船堅(jiān)炮利的殖民者的入侵，也帶來了迥異于傳統(tǒng)文化的西方價(jià)值觀念；也正是從這個(gè)時(shí)候起，一些有識(shí)之士開始“睜開眼睛看世界”，有意識(shí)的審視和借鑒這些所謂的“泰西之學(xué)”，從科學(xué)技術(shù)到政治制度到倫理觀念，于是，新文化運(yùn)動(dòng)應(yīng)運(yùn)而生。盡管對(duì)于這一運(yùn)動(dòng)的是非功過幾十年來一直爭吵不休，但有一點(diǎn)可以肯定：它給整個(gè)民族的文化心理造成了前所未有的巨大沖擊—不管是前期的“打倒孔家店”、狠批家族主義，還是后期諸位先賢力倡下的馬克思主義的傳入；都對(duì)此后整個(gè)中國的政治、文化走向產(chǎn)生重要影響。而作為生于亂世之秋、飽受動(dòng)蕩之苦（瞿老此書相當(dāng)一部分是在昆明的防空洞寫就，其心境可想而知），渴望以其學(xué)術(shù)報(bào)國的年輕學(xué)者，瞿老自然也會(huì)多多少少受到這兩大思潮的影響，盡管這種影響或許是無意識(shí)的，但還是不時(shí)見諸筆端：
（1）瞿老認(rèn)為，家族和階級(jí)是中國古代法的基本精神和主要特征[15]；在肯定了這種以家族主義為立法宗旨的法律對(duì)于整個(gè)社會(huì)格局的穩(wěn)定所起的巨大作用的同時(shí)，也客觀的指出了家族主義在發(fā)展了幾千年后日益沉重的積弊—對(duì)個(gè)人權(quán)利的忽視，隨意、甚至是粗暴的草菅人命…（也只有生于那個(gè)特定時(shí)期的個(gè)體才能深切體會(huì)到這種延續(xù)了幾千年的傳統(tǒng)之沉咼的重壓，如許章潤先生所言，“中國文化的最大缺失在于個(gè)人永不被發(fā)現(xiàn)和承認(rèn)”；“彼此關(guān)顧的心靈感通有助于營造人倫溫情，但個(gè)體就不免被打折扣，竟至于被完全抹煞”[16]）。同梁治平先生在《尋找自然秩序的和諧》中對(duì)待傳統(tǒng)法律文化的態(tài)度相比，瞿老顯然更多的考慮的是家族主義的負(fù)功能，更多的持一種批判的態(tài)度而不是一種“同情的理解”的態(tài)度；這是個(gè)人學(xué)術(shù)風(fēng)格受當(dāng)時(shí)特定的歷史背景，即知識(shí)社會(huì)學(xué)所言的“社會(huì)居所”影響使然。我們無法苛求瞿老，而是應(yīng)該象梁先生對(duì)待傳統(tǒng)法律文化一樣，對(duì)包括瞿老在內(nèi)的老一輩學(xué)人報(bào)以一種“同情的理解”。
（2）馬克思主義在中國的傳播是二十世紀(jì)上半葉又一件極為重要的文化事件。雖然最后信仰馬克思主義并投身于革命大潮的只是一部分知識(shí)分子，但在這種席卷全國的大潮的沖擊下，許多知識(shí)分子特別是年輕一代在其后的學(xué)術(shù)研究中也開始多多少少的運(yùn)用一些馬克思主義的理論去判斷、分析中國現(xiàn)實(shí)（盡管有的是有意識(shí)的運(yùn)用，有的是無意識(shí)的受影響）�！吨袊�法律與中國社會(huì)》一書也不例外：強(qiáng)調(diào)階級(jí)觀念（書中第三、第四章用了近120頁的篇幅來討論階級(jí)問題），重視經(jīng)濟(jì)對(duì)政治制度的作用及法律對(duì)社會(huì)生活、生產(chǎn)關(guān)系的反映[17]…無不具有馬克思主義的色彩(盡管不是完全意義上的馬克思主義觀點(diǎn)，且有些術(shù)語的運(yùn)用也與經(jīng)典的馬克思主義論述有所不同)。
在《中國法律與中國社會(huì)》一書中，瞿老認(rèn)為中國古代法律的基本精神和主要特征即是家族主義與階級(jí)，而二十世紀(jì)上半葉最重要的兩大文化事件恰恰是反封建與馬克思主義的傳播；這或許不僅僅是偶然，也印證了知識(shí)社會(huì)學(xué)意義上一個(gè)學(xué)者的思維進(jìn)路不能不受其特定時(shí)空環(huán)境下社會(huì)背景、歷史條件的制約的論斷。處于抗戰(zhàn)炮火硝煙中的瞿老，當(dāng)然不會(huì)象幾十年后的梁治平先生一樣可以以一種更為中立的態(tài)度去思考中國傳統(tǒng)法律文化；而梁治平先生對(duì)中國古代法不斷思考，也與文化人類學(xué)在戰(zhàn)后的飛速發(fā)展有關(guān)，此是后話。
2．新舊學(xué)術(shù)格局的交替給瞿書的范式突破提供了現(xiàn)實(shí)可能性。
美國科學(xué)史學(xué)家托馬斯·庫恩認(rèn)為：“在常規(guī)情況下，科學(xué)發(fā)展處于一定理論形態(tài)支配下的常規(guī)科學(xué)階段，而在歷史條件和科學(xué)家集團(tuán)的社會(huì)心理狀態(tài)急劇變化的時(shí)候，舊的理論形態(tài)陷入危機(jī)，科學(xué)的發(fā)展就進(jìn)入了從一個(gè)形態(tài)到另一形態(tài)的革命時(shí)期，最后建立起新的理論形態(tài)的常規(guī)科學(xué)”[18]。由于近代中國的動(dòng)蕩不安與西方社會(huì)科學(xué)理論的傳入，使得中國的法律史學(xué)也呈現(xiàn)出了一種如托馬斯·庫恩所言的急劇變化的發(fā)展態(tài)勢；瞿書也正是在這種傳統(tǒng)法史學(xué)走到末路新的法史學(xué)逐步建立的過程中應(yīng)運(yùn)而生的。在嚴(yán)復(fù)、梁啟超、沈家本、蔡元培、吳文藻等人的努力下，一系列新型社會(huì)學(xué)科如新史學(xué)、法學(xué)、文化人類學(xué)等開始在中國建立；在此基礎(chǔ)上，法律史學(xué)和社會(huì)學(xué)也都取得了長足進(jìn)展：
（1）在法律史學(xué)方面，從梁啟超闡述自己新史觀始，到沈家本開始有意識(shí)的運(yùn)用西方近代法學(xué)理論和中西法律比較的方法完成傳統(tǒng)法律史學(xué)向現(xiàn)代法律史學(xué)轉(zhuǎn)變的初步工作，到程樹德、楊鴻烈、陳顧遠(yuǎn)等學(xué)者的不懈努力，至上世紀(jì)三十年代末，才基本完成了現(xiàn)代法律史學(xué)的奠基工作[19]，但傳統(tǒng)法律史學(xué)的影響依然存在；
（2）在社會(huì)學(xué)方面，以瞿老當(dāng)年就學(xué)的燕京大學(xué)為例，當(dāng)時(shí)已開設(shè)有社會(huì)學(xué)概論、社會(huì)學(xué)概論、社會(huì)學(xué)原理、人口學(xué)、農(nóng)村社會(huì)學(xué)、統(tǒng)計(jì)學(xué)、家族社會(huì)學(xué)、西方社會(huì)思想史、中國社會(huì)史等課程[20]�？梢哉f已初具社會(huì)學(xué)的基本學(xué)科框架，其學(xué)術(shù)實(shí)力在整個(gè)學(xué)界也是屈指可數(shù)的，社會(huì)學(xué)一時(shí)也成“顯學(xué)”之一，再加上馬克思主義和達(dá)爾文進(jìn)化論在中國的傳播，許多學(xué)者特別是年輕一代對(duì)中國所特有的民情基礎(chǔ)和生活方式表現(xiàn)出了極大的興趣，并開始嘗試運(yùn)用西方的研究范式來解釋中國的現(xiàn)實(shí)生活。
而正是由于現(xiàn)代法律史學(xué)的建立與社會(huì)學(xué)在中國的發(fā)展壯大，才使得瞿老運(yùn)用社會(huì)學(xué)的范式來研究中國法律史成為可能，拿瞿老的學(xué)術(shù)經(jīng)歷來說：先是在燕京大學(xué)接受了四年嚴(yán)格的社會(huì)學(xué)基本學(xué)術(shù)素養(yǎng)的訓(xùn)練并在讀研時(shí)師從吳文藻和楊開道研習(xí)中國社會(huì)史；后又在抗戰(zhàn)期間在西南聯(lián)大教授中國法制史，收集了大量關(guān)于中國古代法的文獻(xiàn)資料；再加上自身良好的國學(xué)素養(yǎng)，《中國法律與中國社會(huì)》的產(chǎn)生也就水到渠成了。而且，瞿老在此書中所做的學(xué)術(shù)議范式方面的突破努力，某種意義上也是三十年代社會(huì)史討論的繼續(xù)，三十年代那批學(xué)者的注意從整體上把握中國社會(huì)的性質(zhì)、探求下層階級(jí)的歷史、重視經(jīng)濟(jì)因素的作用、帶著問題研究歷史、以古論今、以今證古、不滿足于傳統(tǒng)的記誦史學(xué)與考證史學(xué)[21]的學(xué)術(shù)旨趣，無疑在《中國法律與中國社會(huì)》一書中得到了更大程度的發(fā)揮。雖然三十年代的社會(huì)學(xué)者甚至是瞿老的法律社會(huì)史的研究范式的努力，都由于某種因素的影響幾十年來鮮有后繼之輩，但他們?cè)谥袊�法律史研究范式上所做的�?dú)特貢獻(xiàn)，還是值得我們銘記的。
三．《中國法律與中國社會(huì)》一書于當(dāng)今法律史學(xué)界之方法論反思的現(xiàn)實(shí)價(jià)值。
關(guān)于方法論的反思近些年來一直是法學(xué)界的焦點(diǎn)話題之一，法律史學(xué)界也不例外，不斷有學(xué)者指出目前法律史學(xué)界現(xiàn)行研究范式的弊病并試圖突破原有范式而進(jìn)行了一些新的嘗試：如運(yùn)用新的研究方法，吸納新的研究材料[22]；在法律碩士考試和國家統(tǒng)一司法考試取消對(duì)中國法律史的考察之后，這種要求突破的呼聲更為強(qiáng)烈。在這個(gè)時(shí)候重新思考瞿老《中國法律與中國社會(huì)》的范式價(jià)值，有何現(xiàn)實(shí)意義呢，讓我們把目光從風(fēng)云變幻的上世紀(jì)三、四十年代拉回來，投向當(dāng)今的法律史學(xué)界：
從整體上來看，雖然如胡旭晟所言，伴隨著法律文化的熱興起，以一批青年學(xué)者為代表的解釋性的法史學(xué)逐漸浮出水面，并將逐漸“與傳統(tǒng)的法史學(xué)并駕齊驅(qū)，共同構(gòu)成法史研究的新格局”[23]。但客觀地講，至少在目前，這種解釋性的法史學(xué)還未取得與傳統(tǒng)法史學(xué)分庭抗禮的地位，盡管其影響力和輻射力或許是巨大的。我國的法史學(xué)研究格局，仍然是傳統(tǒng)意義上的史學(xué)范式的研究占主導(dǎo)地位：強(qiáng)調(diào)宏大的政治敘事史模式，注重成文法典的研究，較少的借鑒其他學(xué)科的研究方法……這種研究進(jìn)路,曾為法律史研究作出過巨大貢獻(xiàn),但在漫長的發(fā)展歷程中,也愈來愈不能適應(yīng)現(xiàn)代學(xué)科建設(shè)的要求.這樣的情況，在其他法學(xué)研究領(lǐng)域也存在，但在法律史學(xué)界表現(xiàn)的尤為突出，有學(xué)者曾用“四化”與“四多四少”的說法對(duì)法史研究領(lǐng)域存在的問題作了形象的概況——“四化”即“科學(xué)成果教材化、學(xué)術(shù)隊(duì)伍年輕化、研究成果老化、研究方法政治化”，“四多四少”即“成果多而精品少、人多而大師少、教材雷霆同多而創(chuàng)新少、論多而史少”[24]；因此，法史學(xué)的顯學(xué)地位被人懷疑也就再正常不過了。
從個(gè)體上看，盡管梁治平先生早在上世紀(jì)八十年代就指出瞿書的某些不足并滿懷信心的期待著新的《中國法律與中國社會(huì)》的誕生；此后也確有個(gè)別論著從某些方面彌補(bǔ)了《中國法律與中國社會(huì)》一書的不足之處，如梁治平先生的《法律的文化解釋》對(duì)大傳統(tǒng)小傳統(tǒng)二元互動(dòng)關(guān)系的把握，朱勇的《清代宗族法研究》對(duì)于宗族在政治、經(jīng)濟(jì)格局變化中所起作用的具體考察，張中秋的《中西法律文化比較研究》對(duì)中西法律文化差異所做的定性分析；但如果從研究范式的重大突破、史料的豐富度、觀點(diǎn)的新穎性、學(xué)術(shù)旨趣的人文關(guān)懷等諸項(xiàng)指標(biāo)來衡量，上述作品都還存在著一些不足，其學(xué)術(shù)史意義也難以與瞿老的《中國法律與中國社會(huì)》相比——例如梁治平先生在文化人類學(xué)的思維進(jìn)路上的愈行愈遠(yuǎn)（實(shí)質(zhì)上一定程度上受到了西方漢學(xué)家關(guān)于中國傳統(tǒng)法律文化的影響而忽視了對(duì)當(dāng)下語境的關(guān)注和中國法現(xiàn)實(shí)命運(yùn)的思考），張中秋在列出中西法律文化的八大差異之后未能作進(jìn)一步的思考（比較的目的是什么？比較之后怎么辦？）[25]。
因此，我們還的和梁治平先生一樣，繼續(xù)等待著新的《中國法律與中國社會(huì)》的誕生，但愿這種等待不會(huì)象蘇力先生戲言中國的后現(xiàn)代法學(xué)那樣真的成了“等待戈多”。
前事不忘、后事之師，既然新的《中國法律與中國社會(huì)》的誕生尚在期待之中那么對(duì)舊的《中國法律與中國社會(huì)》的思考也許并不多余。通過對(duì)該書進(jìn)行的粗淺的文本分析和寫作背景的考察，筆者認(rèn)為，對(duì)于目前法律史學(xué)界進(jìn)行的方法論的探索來說，瞿老此書至少有以下幾點(diǎn)值得借鑒：
1. 勇于突破舊有研究范式的學(xué)術(shù)氣魄。如前所述，根據(jù)托馬斯·庫恩的觀點(diǎn)，科學(xué)史的發(fā)展進(jìn)程呈常規(guī)科學(xué)——非常規(guī)科學(xué)——常規(guī)科學(xué)的螺旋式結(jié)構(gòu)，其中，非常規(guī)科學(xué)期間既是舊的范式的解體期間，也是新的范式的形成期間；這當(dāng)中，起主要作用的是特定歷史時(shí)期的社會(huì)心理的急劇變化，但與具體的學(xué)者的大膽突破舊有范式的個(gè)人努力是分不開的，瞿老此書即是一個(gè)成功的范例（前文已述）。我國在國家統(tǒng)一司法考試和法律碩士考試中取消關(guān)于中國法律史的考察，固是決策者的短視使然，但與中國法律史研究多年來進(jìn)步緩慢、不能在法治現(xiàn)代化的進(jìn)程中起到應(yīng)有的作用也不無關(guān)系。江澤民同志曾多次強(qiáng)調(diào)科學(xué)的創(chuàng)新思維問題，作為法學(xué)領(lǐng)域的顯學(xué)之一的法律史學(xué)，也只有正視自己研究范式中存在的積弊，大膽突破舊有范式的局限，才能實(shí)現(xiàn)多向度的研究范式互相促進(jìn)的良性研究格局，真正做到“與時(shí)俱進(jìn)”。
2. 從整體上把握中國傳統(tǒng)法律精神，并強(qiáng)調(diào)法與其他社會(huì)現(xiàn)象的相互作用；這是《中國法律與中國社會(huì)》一書對(duì)傳統(tǒng)法史學(xué)的重大突破，但其后由于“前蘇聯(lián)法學(xué)界的影響，曾長期將‘國家與法'的歷史綜議而論，致使中國法律史學(xué)獨(dú)立品格、科學(xué)精神幾乎喪失殆盡”[26]，因此，在法律史研究領(lǐng)域也就表現(xiàn)為“以朝代為單元，依朝代興衰為線索評(píng)價(jià)法制變化，而沒有依社會(huì)發(fā)展規(guī)律對(duì)法制變化做科學(xué)的考察”[27]同時(shí)，除梁治平先生、朱勇先生等少數(shù)學(xué)者外，很多學(xué)者仍然著眼于成文法的變化而忽視法的實(shí)效問題及成文法變革背后的民情基礎(chǔ)的變化，且往往將傳統(tǒng)法律看作一個(gè)靜態(tài)、一維、孤立的事物，而不是動(dòng)態(tài)、多維、聯(lián)系的社會(huì)現(xiàn)象�？上驳氖�，不少學(xué)者對(duì)此一直有清新的認(rèn)識(shí)并在長期努力之下做出了一定的成績[28]。
3. 跨學(xué)科的思維進(jìn)路與開放的學(xué)術(shù)態(tài)度。當(dāng)今的學(xué)術(shù)界，是一個(gè)科際滲透、科際整合的日趨加劇的年代，各種新的研究方法和新的邊緣學(xué)科不斷涌現(xiàn)出來，如經(jīng)濟(jì)學(xué)與法學(xué)、社會(huì)學(xué)與法學(xué)、行為學(xué)與法學(xué)等聯(lián)姻產(chǎn)生的法經(jīng)濟(jì)學(xué)、法社會(huì)學(xué)、法行為學(xué)等一系列邊緣學(xué)科，而這些邊緣學(xué)科的勃興也為人們從另外一個(gè)視角另外一種境界了解法提供了可能。事實(shí)上，當(dāng)年瞿老的《中國法律與中國社會(huì)》也是瞿老由社會(huì)學(xué)——社會(huì)史——法律社會(huì)史的大膽跨越的結(jié)果，如果我們能本著一種開放的學(xué)術(shù)態(tài)度而不是狹隘的門戶之見，在法律史的研究領(lǐng)域運(yùn)用跨學(xué)科的研究進(jìn)路，必將會(huì)使整個(gè)法律史研究領(lǐng)域變的更加豐富多彩。
結(jié)語：
如前所述，筆者之所以對(duì)《中國法律與中國社會(huì)》不惜筆墨的加以文本分析且尋根溯源以探求此書的寫作背景和思維進(jìn)路（盡管這種分析和考察是異常粗淺的，有唐突先賢時(shí)哲之嫌），目的就在與通過剖析這一獨(dú)特的學(xué)術(shù)個(gè)案，試圖發(fā)現(xiàn)一些對(duì)法律史學(xué)界之方法論探索有所裨益的范式價(jià)值，筆者也堅(jiān)信，如果我們法律史研究者能夠象瞿老一樣，大膽創(chuàng)新、嚴(yán)謹(jǐn)治學(xué)，那么，新的《中國法律與中國社會(huì)》的誕生也不會(huì)是遙遙無期的了；中國法律史學(xué)也必然會(huì)恢復(fù)其應(yīng)有的學(xué)術(shù)聲譽(yù)，并為建設(shè)有中國特色的社會(huì)主義法治做出自己獨(dú)特的貢獻(xiàn)。
[i] 常安，男，上海大學(xué)法學(xué)院研究生部，主要研究方向：法理學(xué)，法律文化。（上海市青浦區(qū)青松公路11號(hào)橋，上海大學(xué)法學(xué)院，201701）


注釋：
[1]這種情況在梁治平關(guān)于法律文化的一系列論文的面世之后才有所改觀，梁在其《身份社會(huì)與倫理法律》（參見《法辯——中國法的過去、現(xiàn)在、與未來》,P19—27,梁治平，貴州人民出版社）中也曾談到過這個(gè)問題，當(dāng)然梁與瞿老由于所出時(shí)代、學(xué)術(shù)旨趣的不同，研究進(jìn)路事實(shí)上也還有一定區(qū)別。
[2]與之相對(duì)應(yīng)的是冠之以“××法律思想”，但其傳主卻與法律并無多大關(guān)系的論文頻頻見諸鉛字，而我國臺(tái)灣早在1989年林端先生就以瞿老此書為分析文本論述了法律社會(huì)學(xué)與法律史的科際整合問題，惜由于條件所限，筆者未能找到相關(guān)材料，深以為憾。
[3] 見‘1947年版序’，P1，《瞿同祖法學(xué)論著集》，中國政法大學(xué)出版社。
[4] 同3
[5] 倫敦大學(xué)《東方及非洲研究學(xué)院學(xué)報(bào)》，見瞿書封底。
[6] 見《瞿同祖法學(xué)論著集》，導(dǎo)論，中國政法大學(xué)出版社。
[7] P19，《法辯——中國法的過去、現(xiàn)在、與未來》梁治平，貴州人民出版社。
[8] 見《二十世紀(jì)中國法史學(xué)論綱》，1997.3.3—12,《中外法學(xué)》，劉廣安。
[9] P316，《西方法學(xué)史》，何勤華，中國政法大學(xué)出版社。
[10] 見‘1947年版序’，P1，《瞿同祖法學(xué)論著集》，中國政法大學(xué)出版社，上述觀點(diǎn)是很典型的法社會(huì)學(xué)觀點(diǎn)。
[11] 見‘1947年版序’，P1，《瞿同祖法學(xué)論著集》，中國政法大學(xué)出版社，同上一個(gè)注解一樣，也帶有明顯的法社會(huì)學(xué)的痕跡。
[12] 陳信勇先生曾認(rèn)為中國的法社會(huì)學(xué)與西方的法社會(huì)學(xué)相比至少要晚好幾十年，但筆者以為雖然完全意義上的法社會(huì)學(xué)是在八十年代中期，但早在四十年代，瞿老就已經(jīng)有意識(shí)的運(yùn)用法社會(huì)學(xué)的研究進(jìn)路去分析中國法律史并取得了相當(dāng)好的學(xué)術(shù)實(shí)績。
[13] 見《瞿同祖法學(xué)論著集》，中國政法大學(xué)出版社
[14] P328，《開放社會(huì)及其敵人》，波普爾，中國社會(huì)科學(xué)出版社。
[15] P359，《瞿同祖法學(xué)論著集》，中國政法大學(xué)出版社。
[16] 與此相反，西方一些漢學(xué)家與我國的一些后學(xué)學(xué)者卻強(qiáng)調(diào)中華文化中家族主義的人倫溫情，實(shí)是“不在其身、不知其痛”，且“東西方學(xué)人對(duì)于對(duì)方文化的取棄褒貶，多數(shù)時(shí)候是以自己方為出發(fā)點(diǎn)，往往容易注意到他方文化所有的自己所缺失的東西，但同時(shí)便容易忽略這東西恰是對(duì)方的痛苦所在”，參見P300，《說法，活法，立法》，許章潤，中國法制出版社；這種文化上的無法解釋往往是法律文化研究中的悖論。
[17]見《瞿同祖法學(xué)論著集》，中國政法大學(xué)出版社。
[18]見《科學(xué)知識(shí)進(jìn)化論》編譯前言，P28，紀(jì)樹立，生活·讀書·新知三聯(lián)書店。
[19] 同8
[20] 。見《瞿同祖與法律社會(huì)史研究——瞿同祖先生訪談錄》，王健，《中外法學(xué)》，1998·4·13—20。
[21]參見何懷宏《世襲社會(huì)及其解體》第二章“封建社會(huì)”的概念部分。
[22] 如梁治平先生主編的《法律的文化解釋》，張中秋先生的《中西法律文化比較研究》，徐忠民先生的《制作中國法律史：正史、檔案與文學(xué)——關(guān)于歷史哲學(xué)與方法的考察》等。
[23]《描述性的法史學(xué)與解釋性的法史學(xué)》，胡旭晟，《法律科學(xué)》，1998·6·38—39。
24見《總結(jié)經(jīng)驗(yàn) 大膽創(chuàng)新——中國法律史2000年年會(huì)綜述》，馮向輝，《學(xué)習(xí)與探索》，2001·2·136—137。
[25]值得深思的是之后中國法律史學(xué)界出現(xiàn)了許多先是對(duì)中西法律現(xiàn)象進(jìn)行簡單的羅列然后簡單的將責(zé)任歸于法律文化差異的所謂比較法律文化的論文，當(dāng)然這與張先生無關(guān)，張之《中西法律文化比較研究》仍是多年來鮮見的佳作，但張先生如果能接著他的比較研究做進(jìn)一步的思考，或許會(huì)取得更大的學(xué)術(shù)成就。
[26] 見《總結(jié)經(jīng)驗(yàn) 大膽創(chuàng)新——中國法律史2000年年會(huì)綜述》，馮向輝，《學(xué)習(xí)與探索》，2001·2·136—137。
[27] 同26。
[28] 如朱勇先生的《清帶宗族法研究》、梁治平先生的《清代習(xí)慣法：社會(huì)與國家》、俞榮根先生的羌族習(xí)慣法田野調(diào)查，以及海內(nèi)外部分學(xué)者根據(jù)新近出土的中國古代檔案對(duì)中國古代法所作的分析。

========================================= 本欄書評(píng)僅代表撰寫者個(gè)人觀點(diǎn)========================================