《日本刑事訴訟法通論》書(shū)評(píng) ——
明窗 2003-8-29 11:47:15
“通過(guò)法律爭(zhēng)論法的原則，通過(guò)有效的判決爭(zhēng)論具體法律案件，為這樣的爭(zhēng)論確定一個(gè)目的，比為此爭(zhēng)論確定一個(gè)正義的目的更為重要；法律制度的此在比它的正義更為重要”—德國(guó)著名的法學(xué)家古斯塔夫•拉德布魯赫曾經(jīng)如此感嘆以法律實(shí)現(xiàn)正義的意義，喟嘆研究法律制度的重要。在研究外國(guó)刑事訴訟制度的學(xué)術(shù)成果中，近期出版的彭勃博士的《日本刑事訴訟法通論》（中國(guó)政法大學(xué)出版社）一書(shū)，究源究本，盡析其變，旁征博引，合窺其端。論析了近百年來(lái)混合型刑事訴訟制度的淵源演變；揭示了日本訴訟文化的特點(diǎn)和問(wèn)題；縱橫東西，引經(jīng)據(jù)典，從訴訟法學(xué)、犯罪學(xué)、刑事政策學(xué)和比較法學(xué)等多個(gè)層面展示了日本刑事訴訟法學(xué)研究的主要理論和觀點(diǎn)，指出了日本刑事訴訟制度所面臨的問(wèn)題及改革的思路，糾正了一些學(xué)界的錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)。從比較訴訟法學(xué)的本體、價(jià)值和方法角度，該書(shū)是一本引人入勝、啟人心智的著作。一、資料翔實(shí)，分析深入。日本刑事訴訟法在發(fā)展的過(guò)程中形成了自身獨(dú)特的內(nèi)容和形式，并對(duì)包括韓國(guó)、中國(guó)以及我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)等在內(nèi)的周邊國(guó)家和地區(qū)的刑事訴訟法產(chǎn)生過(guò)直接而深遠(yuǎn)的影響，形成了獨(dú)樹(shù)一幟的日本刑事訴訟制度。作者在緒論中對(duì)有關(guān)日本刑事訴訟制度的幾個(gè)問(wèn)題進(jìn)行了言簡(jiǎn)意駭?shù)年U述，對(duì)研究日本刑事訴訟制度具有指導(dǎo)性意義。
從縱向來(lái)考察，不同的學(xué)派、以及不同歷史階段的社會(huì)狀況對(duì)日本刑事訴訟制度形成和發(fā)展都產(chǎn)生了極其獨(dú)特的作用。儒家的政治法律思想是日本法律制度的文化背景，明治維新時(shí)期對(duì)大陸法系法律制度的繼受是日本刑事訴訟法的理論基礎(chǔ)（野田良之《日本法導(dǎo)論》），同時(shí)我們也不能忽視甚至否認(rèn)第二次世界大戰(zhàn)后美國(guó)法對(duì)日本的影響。“巧引異國(guó)千絲線，織成斑斕日本錦”（井上毅語(yǔ)），可以說(shuō)現(xiàn)行的日本刑事訴訟法正是融合了傳統(tǒng)與現(xiàn)代，大陸與英美等各種法律意識(shí)與創(chuàng)造力才形成的。
從橫向來(lái)比較，日本不僅是亞洲國(guó)家中最早引進(jìn)近代刑事程序制度的國(guó)家，而且其刑事訴訟法長(zhǎng)期居于世界刑事程序法制文明發(fā)展的前列。日本法學(xué)家川島武宜曾指出：“現(xiàn)在的日本，封建的東西和近代市民社會(huì)的東西，日本式的東洋的東西和西洋的東西將會(huì)重疊地?cái)z入一張底片上，而且還存在著一個(gè)運(yùn)動(dòng)的過(guò)程，其中一個(gè)會(huì)影響、反射到其他。”在第二次世界大戰(zhàn)后興起的大陸法系國(guó)家移植英美對(duì)抗式訴訟程序的司法改革浪潮中，日本的探索和嘗試不但起步較早，其采取混合式訴訟程序也被公認(rèn)為是一種吸收對(duì)抗式、審問(wèn)式程序的優(yōu)勢(shì)，避開(kāi)其劣勢(shì)的成功選擇。
《日本刑事訴訟法通論》一書(shū)分為6編，共35章，全面介紹、探討了日本刑事訴訟制度的發(fā)展歷史和特征，偵查、起訴、審判、執(zhí)行及救濟(jì)等基本訴訟程序的內(nèi)容，罪刑法定、程序法定、起訴便宜主義、自由心證、自白法則、排除違法收集證據(jù)的原則等重要的訴訟原則。本書(shū)還對(duì)二十世紀(jì)后期日本各級(jí)法院的重要判例、日本訴訟法學(xué)界的各大學(xué)派、各種主要觀點(diǎn)等進(jìn)行了專題探討，初步確立了日本刑事訴訟的理論體系和研究范圍，開(kāi)拓了日本刑事訴訟制度研究的一個(gè)新領(lǐng)域。據(jù)筆者粗略統(tǒng)計(jì)，該書(shū)引用的日本最高法院判例、各級(jí)地方法院的判例多達(dá)六百余件，學(xué)者的論著數(shù)百件（在文末的文獻(xiàn)一覽表中，作者細(xì)心地將參考文獻(xiàn)分為概說(shuō)書(shū)、注釋書(shū)、講座•演習(xí)•解說(shuō)書(shū)、判例研究•教材•資料、研究成果•論文集和中文文獻(xiàn)六大類(lèi)，共200多種，基本上囊括了近三十年來(lái)日本刑事訴訟法學(xué)界的主要學(xué)術(shù)成果）。不僅如此，本書(shū)還對(duì)日本的《刑事訴訟規(guī)則》、《法官法》、《檢察官法》、《犯罪偵查（搜查）法》、《警察法》、《少年法》等刑事訴訟關(guān)聯(lián)法律、法規(guī)進(jìn)行了系統(tǒng)的介紹和說(shuō)明。
二、敏于發(fā)現(xiàn)，識(shí)見(jiàn)深刻�！度毡拘淌略V訟法通論》的作者論述國(guó)外法律制度沒(méi)有停留在簡(jiǎn)單的介紹和說(shuō)明的層面，首先，面對(duì)日本刑事訴訟的實(shí)務(wù)操作與立法理念嚴(yán)重偏離，在實(shí)體真實(shí)主義與保護(hù)當(dāng)事人的人權(quán)發(fā)生沖突時(shí)，日本司法過(guò)分追求前者的事實(shí)，在揭示日本刑事訴訟法立法過(guò)程的被動(dòng)性，超現(xiàn)實(shí)性歷史背景，研析日本傳統(tǒng)的訴訟文化對(duì)訴訟實(shí)務(wù)的影響時(shí)，作者用歷史唯物觀辯證地分析了它們的正反兩面性，解釋了“日本刑事訴訟法陷入絕望境地”（平野龍一教授語(yǔ)）的根本原因。這種理性的分析和探究對(duì)于理解日本刑事訴訟的現(xiàn)實(shí)性困境和日本刑事司法改革的必要性有著十分重要的價(jià)值。作者在透析日本刑事訴訟法對(duì)犯罪嫌疑人辯護(hù)權(quán)的保障機(jī)能時(shí)，提出：“偵查階段也應(yīng)賦予犯罪嫌疑人國(guó)費(fèi)辯護(hù)權(quán)”，認(rèn)為日本《憲法》第37條關(guān)于“被告人”有權(quán)獲得國(guó)費(fèi)辯護(hù)的規(guī)定并非僅指一般意義上的刑事被告人，其涵義應(yīng)包括犯罪嫌疑人在內(nèi)。這是因?yàn)樵谌毡尽稇椃ā酚⑽陌嬷胁⑽词褂谩癲efendant”一詞，而使用“accused”(被羈押人)，其對(duì)象既包括被告人，也包括犯罪嫌疑人。建立在這種認(rèn)真態(tài)度、科學(xué)精神和問(wèn)題意識(shí)基礎(chǔ)上的探析結(jié)論自然比較深刻、令人信服。
三、利器得法，結(jié)論深厚。愛(ài)因斯坦曾說(shuō)，（在科學(xué)研究中）方法就意味著對(duì)象本身。本書(shū)對(duì)日本刑事訴訟法的解釋和分析也得益于多種研究方法的運(yùn)用：既有大量判例、學(xué)說(shuō)和數(shù)字材料的歸納，也有理論、原理的縝密演繹；既有從制度到文化，從文化到制度的雙向探求，也有日本刑事訴訟制度各個(gè)歷史時(shí)期的比較，以及與英美法系、大陸法系刑事訴訟制度的對(duì)比研究；既有制度層次的理?yè)?jù)剖析，也有文化多層次的窺測(cè)等等。由于日本刑事訴訟制度的理論多樣，學(xué)說(shuō)繁多，同時(shí)積累了大量的實(shí)務(wù)判例，沒(méi)有多種切合事物發(fā)展規(guī)律的方法的運(yùn)用，也許難盡其詳，難盡其變�！肮び破涫拢叵壤淦鳌��！度毡拘淌略V訟法通論》一書(shū)正是因?yàn)椤袄淦鳌�，得其法，才使得�?shū)中的結(jié)論頗為合理，論述清晰明了。
所謂“他山之石可以攻玉”，拜讀彭勃博士的《日本刑事訴訟法通論》，可是我們更深層次地認(rèn)識(shí)到刑事訴訟法上的一些基本概念、基本原則，了解東瀛島國(guó)的相關(guān)理論研究和立法動(dòng)向。如關(guān)于如何界定公訴事實(shí)，對(duì)訴訟條件的審查，如何在刑事訴訟中具體設(shè)計(jì)證據(jù)排除原則、傳聞法則和自白法則，如何完善訴訟救濟(jì)程序，更加科學(xué)地評(píng)價(jià)被害人在刑事訴訟中的地位和作用等一系列相關(guān)問(wèn)題，都應(yīng)是有所啟發(fā)的。雖然該書(shū)中沒(méi)有將日本刑事訴訟法與我國(guó)的刑事訴訟法直接進(jìn)行比較，且有少許用詞誤植的現(xiàn)象，但并未影響我們對(duì)日本刑事訴訟制度的學(xué)習(xí)與借鑒，尤其是在如今我國(guó)司法改革如火如荼之際，對(duì)其學(xué)習(xí)和借鑒，筆者認(rèn)為是能夠打開(kāi)思路、開(kāi)闊眼界、有所裨益的。
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