民事強(qiáng)制執(zhí)行新論：執(zhí)行實(shí)踐中的若干問(wèn)題

本章主要介紹幾種新類(lèi)型和疑難案件的執(zhí)行，以及執(zhí)行實(shí)踐
中經(jīng)常遇到的幾類(lèi)案件的執(zhí)行并介紹執(zhí)行中的資產(chǎn)評(píng)估制度。

第一節(jié) 探視權(quán)的執(zhí)行

探視權(quán)是指夫妻離婚后，沒(méi)有與子女共同生活的父或母一
方，基于親權(quán)和血緣關(guān)系，有關(guān)心、探望未與其共同生活子女的
權(quán)利。2001年4月，修正后的《中華人民共和國(guó)婚姻法》第38
條第1款首次明確規(guī)定了與子女共同生活的父或母有義務(wù)協(xié)助權(quán)
利人行使探視權(quán)。
一、探視權(quán)的性質(zhì)
探視權(quán)的產(chǎn)生是基于夫妻婚姻關(guān)系的解除，從其成因分析，
探視權(quán)主要具有下述四個(gè)特性：
1．親權(quán)性。探視機(jī)的存在主要是基于一種自然的血緣關(guān)系，
體現(xiàn)著人倫的內(nèi)涵，屬于倫理道德范疇。這種基于血緣關(guān)系產(chǎn)生
的親權(quán)內(nèi)容，不因父母離婚，法院判決子女隨父或母一方共同生
活而被強(qiáng)制割裂，或因其他法律事由歸于消滅。
2．內(nèi)容的非財(cái)產(chǎn)性。一般而言，強(qiáng)制執(zhí)行所指向的權(quán)利均
具有財(cái)產(chǎn)性，如股權(quán)、著作權(quán)、商標(biāo)權(quán)等，雖不是純粹的財(cái)產(chǎn)權(quán)
利，但卻有可供執(zhí)行的財(cái)產(chǎn)性。而探視機(jī)卻不同，權(quán)利人通過(guò)行
使探視權(quán)只是獲得情感上的滿(mǎn)足和精神上的愉悅，而不能獲得任
何物質(zhì)上的權(quán)益。
3．法律關(guān)系的復(fù)雜性。探視權(quán)是～種多方法律關(guān)系，其主
體包括權(quán)利人、子女及原來(lái)的配偶。如果不存在法律上規(guī)定的不
適宜行使探視機(jī)的情況，權(quán)利人當(dāng)然享有探視權(quán)，他人無(wú)權(quán)干
涉。從這種意義上看，探視權(quán)是一種形成權(quán)。但是，由于探視權(quán)
的獨(dú)特性，如果沒(méi)有原來(lái)的配偶的協(xié)助，或者其加以阻撓，那么
它往往就無(wú)法得以實(shí)現(xiàn)。同時(shí)，探視權(quán)行使的對(duì)象一般是未成年
子女，從保護(hù)他們健康成長(zhǎng)的角度來(lái)看，也需要征求其意見(jiàn)。因
此，從上述情況分析，探視權(quán)存在這樣三種法律關(guān)系，即權(quán)利人
與原來(lái)配偶之間，權(quán)利人與子女之間，以及原來(lái)的配偶與子女之
間的法律關(guān)系，他們都是其中某種法律關(guān)系的主體。
4．權(quán)利義務(wù)的統(tǒng)一性。從理論上分析，將探視權(quán)理解為是
一種權(quán)利是片面的。因?yàn)槿喱F(xiàn)權(quán)不僅僅是為了通過(guò)經(jīng)常性的探望
來(lái)維系親情，更是為了關(guān)心、照顧和教育子女健康成長(zhǎng)，這也是
父或母一方應(yīng)盡義務(wù)。因此，探視權(quán)是權(quán)利和義務(wù)的統(tǒng)一體。
二、探視權(quán)執(zhí)行案件的特征
探視權(quán)執(zhí)行案件是指申請(qǐng)人以要求原配偶容忍并協(xié)助其探視
子女為內(nèi)容的案件。主要具有如下特征：
1．執(zhí)行標(biāo)的不明。探視權(quán)糾紛案件的執(zhí)行不同于其他民事
案件的執(zhí)行。其他民事案件的執(zhí)行有明確的執(zhí)行標(biāo)的，要么是支
付金錢(qián)、特定物，要么是完成一定行為。而探視權(quán)糾紛案件的內(nèi)
容是探視權(quán)及其行使方式，具有抽象性，因而沒(méi)有明確的執(zhí)行標(biāo)
的。
2．執(zhí)行時(shí)間持久。其他民事案件的執(zhí)行，除定期支付撫養(yǎng)
費(fèi)的離婚案件外，往往是一次執(zhí)行完畢，當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)
即歸于消滅，具有明確的履行期限。而探視權(quán)糾紛案件的執(zhí)行期
間具有長(zhǎng)效性，即未與子女共同生活的一方探視子女的權(quán)利長(zhǎng)期
有效，這就決定了探視權(quán)糾紛案件執(zhí)行具有長(zhǎng)期性和反復(fù)性的特
點(diǎn)。。
3．執(zhí)行目的是為了排除妨礙。探視權(quán)糾紛案件執(zhí)行發(fā)生的
原因在于出現(xiàn)了與子女共同生活的一方阻礙末與子女共同生活的
一方探視子女的情形。強(qiáng)制執(zhí)行的目的在于使與子女共同生活的
一方今后不再阻礙求與子女共同生活一方探視子女，或要求其容
忍原來(lái)的配偶探視子女。
4．探視權(quán)案件的執(zhí)行，是保障未與子女共同生活的一方對(duì)
子女的監(jiān)護(hù)權(quán)得以實(shí)現(xiàn)。離婚后，父母與子女的關(guān)系并不解除，
父母對(duì)子女都有監(jiān)護(hù)權(quán)。但是，如果未與子女共同生活的一方不
能定期看望、關(guān)心子女，那么其實(shí)現(xiàn)監(jiān)護(hù)權(quán)是不可能的。因此；
探視權(quán)案件的執(zhí)行是未與子女共同生活的一方對(duì)子女的監(jiān)護(hù)權(quán)得
以實(shí)現(xiàn)的重要形式，同時(shí)也是保護(hù)未成年子女身心健康的法律途
徑。
5．探視權(quán)案件的被執(zhí)行人是不履行協(xié)助義務(wù)人。與子女共
同生活的一方當(dāng)事人，其承擔(dān)的義務(wù)與一般的被執(zhí)行人有著明顯
的區(qū)別。《中華人民共和國(guó)婚姻法》第38條第1款明確規(guī)定，與
子女共同生活的父或母有義務(wù)協(xié)助權(quán)利人行使探視權(quán)。在這里，
法律將與子女共同生活的一方當(dāng)事人提供的協(xié)助確定為一種義
務(wù)，具有強(qiáng)制性和必然性。由于權(quán)利人探視的對(duì)象一般是未成年
的子女，考慮到未成年人意志的不獨(dú)立性和易受支配的特征，雖
然他們也是法律關(guān)系的主體，實(shí)際上卻經(jīng)常受與其共同生活的父
或母的控制和支配。如果該方當(dāng)事人不履行法律文書(shū)確定的協(xié)助
義務(wù)，或者加以阻撓，那么，權(quán)利人的探視權(quán)就根本無(wú)法實(shí)現(xiàn)。
因此，探視權(quán)案件的被執(zhí)行人只能是與子女共同生活的一方當(dāng)事
人。值得注意的是，雖然也是被執(zhí)行人，但其更多的時(shí)候承擔(dān)的
是一種消極的不作為的義務(wù)，只要其不加以積極的阻撓，權(quán)利人
的探視權(quán)一般情況下都能實(shí)現(xiàn)。
三、探視機(jī)案件的執(zhí)行
對(duì)申請(qǐng)人而言，探視權(quán)是一種權(quán)利，又是一種行為，而對(duì)于
被執(zhí)行人而言，協(xié)助申請(qǐng)人探視子女是其義務(wù)，如其拒絕申請(qǐng)人
進(jìn)行探視的，法院可依行為執(zhí)行的有關(guān)規(guī)定予以執(zhí)行。
1．被執(zhí)行人拒絕申請(qǐng)人探視子女的，執(zhí)行人員可帶領(lǐng)申請(qǐng)
人探視，也可由執(zhí)行人員將子女領(lǐng)交給申請(qǐng)人同住一定時(shí)間。同
時(shí)對(duì)被執(zhí)行人采取如下措施：一是被執(zhí)行人每拒絕探視一次，應(yīng)
責(zé)令其向申請(qǐng)人支付遲延履行金，數(shù)額可依照罰款的有關(guān)規(guī)定；
二是被執(zhí)行人拒絕探視三次以上的，執(zhí)行人員可依申請(qǐng)人的申
請(qǐng)，解除被執(zhí)行人的監(jiān)護(hù)權(quán)，并可以妨害執(zhí)行論，對(duì)其實(shí)施拘
留。
2．探視權(quán)案件的執(zhí)行因下列情形中止：一是申請(qǐng)人表示可
以延期執(zhí)行；二是由于申請(qǐng)人的原因，其繼續(xù)行使探視機(jī)將不利
于子女身心健康成長(zhǎng)的；三是能夠正確表達(dá)自己意志的子女，不
愿意接受申請(qǐng)人探視的；四是窮盡各種措施后，被執(zhí)行人仍不愿
意協(xié)助履行義務(wù)的；五是被執(zhí)行人和子女去向不明，直無(wú)下落
的。
3．探視權(quán)案件終結(jié)執(zhí)行的原因主要有：一是申請(qǐng)人撤銷(xiāo)探
視申請(qǐng)的；二是申請(qǐng)人或其探視的對(duì)象死亡的；三是監(jiān)護(hù)權(quán)變
更，子女依法隨申請(qǐng)人共同生活的；四是由于申請(qǐng)人的原因，確
定其享有探視權(quán)的法律文書(shū)被撤銷(xiāo)的。
四、執(zhí)行探視權(quán)案件應(yīng)注意的問(wèn)題
1．要以說(shuō)服、疏導(dǎo)等思想教育工作為主要手段。探視權(quán)案
件的執(zhí)行，其目的是使權(quán)利人實(shí)現(xiàn)其依法享有的探視權(quán)。在此類(lèi)
案件中，據(jù)以執(zhí)行的法律文書(shū)一般會(huì)對(duì)探視的方式、時(shí)間等作出
合理安排，不存在無(wú)力執(zhí)行的問(wèn)題。其之所以需要執(zhí)行，往往是
與子女共同生活的一方當(dāng)事人，存在思想障礙，不愿意履行協(xié)助
義務(wù)，甚至阻礙權(quán)利人行使探視權(quán)所致。其中既有情感的、非理
性的因素，又有當(dāng)事人不懂法或法制觀(guān)念不強(qiáng)的原因。同時(shí)，此
類(lèi)案件還會(huì)涉及到第三方，如未成年子女的合法權(quán)益，執(zhí)行人員
所采用的執(zhí)行方法、手段妥善與否，對(duì)未成年子女的健康成長(zhǎng)有
著重大影響。如簡(jiǎn)單地運(yùn)用強(qiáng)制手段，則往往不利于事情的順利
解決，可能使被執(zhí)行人產(chǎn)生更大的抵觸情緒，也可能對(duì)未成年人
造成心理壓力，不利于其健康成長(zhǎng)。針對(duì)以上情況。執(zhí)行人員在
具體執(zhí)行過(guò)程中，一方面，要做好法制宣傳工作，使被執(zhí)行人認(rèn)
識(shí)到協(xié)助權(quán)利人實(shí)現(xiàn)探視權(quán)是其一項(xiàng)法定義務(wù)；另一方面，則要
從排除思想障礙人手，耐心細(xì)致地做好說(shuō)服工作。
此外，對(duì)權(quán)利人也應(yīng)進(jìn)行思想教育工作。要求其不要有刺激
對(duì)方的言行；在探視子女時(shí)，不要對(duì)子女灌輸對(duì)方對(duì)離婚負(fù)有責(zé)
任或不利對(duì)方撫育子女的言詞等。G“
2．運(yùn)用適當(dāng)?shù)姆椒ê褪侄危�使�?zhí)行過(guò)程順利進(jìn)行。每一類(lèi)
案件的實(shí)際履行，都有其特定的方式。探視權(quán)案件的執(zhí)行，由于
它具有時(shí)間上的持續(xù)性和重復(fù)性，且法律對(duì)此類(lèi)案件的執(zhí)行方法
沒(méi)有作出明確規(guī)定，因此在實(shí)踐中必須探索適當(dāng)?shù)姆椒�、手段�?br>以使執(zhí)行工作順利開(kāi)展。我們認(rèn)為，據(jù)以執(zhí)行的法律文書(shū)，雖然
會(huì)對(duì)探視的時(shí)間作出規(guī)定，但這往往過(guò)于籠統(tǒng)，不可能對(duì)具體的
時(shí)間。地點(diǎn)。方式等進(jìn)行量化和細(xì)化。如果在執(zhí)行過(guò)程中安排一
個(gè)固定的時(shí)間、地點(diǎn)，讓權(quán)利人將子女領(lǐng)走，并讓其在固定的時(shí)
間、地點(diǎn)將其送回，由執(zhí)行人員交給被執(zhí)行人，這種方式可能較
為妥當(dāng)。同時(shí)，為了反映執(zhí)行的情況，執(zhí)行人員須對(duì)每次執(zhí)行過(guò)
程記錄在案（為了工作方便，也可制作～張表格，每次由當(dāng)事人
雙方簽字），有條件的法院也可對(duì)之進(jìn)行拍照、錄像，以使存檔
保管。
3．運(yùn)用法律手段，促使被執(zhí)行人履行法定義務(wù)。與其他執(zhí)
行案件相比，由于探視權(quán)案件具有起因上的復(fù)雜性，時(shí)間上的持
續(xù)性等一系列特殊原因，我們傾向于盡可能地通過(guò)非強(qiáng)制途徑加
以協(xié)調(diào)解決，以便維護(hù)社會(huì)秩序和法律關(guān)系的穩(wěn)定。但執(zhí)行時(shí)仍
須輔之相應(yīng)的法律手段，以免侵犯當(dāng)事人的合法權(quán)益。對(duì)經(jīng)教育
仍拒不履行義務(wù)的被執(zhí)行人，堅(jiān)決用足法律所賦予的強(qiáng)制手段，
迫使其履行法定義務(wù)。
我們知道，人身自由和人格尊嚴(yán)不受侵犯，是現(xiàn)代法律的一
個(gè)基本原則，作為強(qiáng)制執(zhí)行的標(biāo)的，只能是具體的財(cái)物和行為，
而不是人本身。雖然，從某種意義上講，將未成年人安排與權(quán)利
人相見(jiàn)，是一種交付行為，但由于這種交付的現(xiàn)象“有血有肉”，
在法律上是享有主體資格的自然人，如果我們強(qiáng)制將未成年人帶
到指定的地點(diǎn)與權(quán)利人會(huì)見(jiàn)，則必然侵犯了其人身權(quán)利。這不僅
是違法的，而且也不利于矛盾的解決，更不利于未成年人的身心
健康。因此，對(duì)此類(lèi)案件的強(qiáng)制執(zhí)行，只能采取間接強(qiáng)制的方
法。其基本手段是對(duì)被執(zhí)行人采取罰款、拘留等強(qiáng)制措施，迫使
其履行法定義務(wù)。同時(shí)、也可根據(jù)民事訴訟法第232條的規(guī)定，
根據(jù)案件的具體情況，限定被執(zhí)行人支付遲延履行金，直至其履
行完畢。再者，還可運(yùn)用停止侵害、訓(xùn)誡、責(zé)令其具結(jié)悔過(guò)等手
段，迫使被執(zhí)行人自動(dòng)履行。
五、解決探視機(jī)案體執(zhí)行難的格策
l．在處理離婚案件時(shí)，注意做好矛盾化解工作。探視權(quán)糾
紛之所以成訟，說(shuō)明在處理離婚案件時(shí)當(dāng)事人之間的矛盾沒(méi)有完
全化解。這就要求人民法院在處理離婚案件時(shí)，要把握好當(dāng)事人
的思想脈絡(luò)，采取多種形式，做好矛盾化解工作，使當(dāng)事人認(rèn)識(shí)
到夫妻之間不可避免地存在著各種矛盾，離婚是一種消除婚姻痛
苦的重要途徑，正確對(duì)待離婚這～正常的社會(huì)現(xiàn)象，以減少因矛
盾化解不了而產(chǎn)生的探視權(quán)糾紛。
2．切實(shí)注意探視權(quán)案件裁判文書(shū)的可操作性。人民法院在
處理探視權(quán)案件時(shí)，要著眼于案件的執(zhí)行，要結(jié)合當(dāng)事人雙方的
具體情況，對(duì)一方探視子女的時(shí)間、地點(diǎn)、方式等問(wèn)題要做出合
理的處理意見(jiàn)，而且在表述上要詳盡具體，具有可操作性，便于
執(zhí)行。同時(shí)，要盡量用調(diào)解方式，使雙方當(dāng)事人在探視問(wèn)題上自
愿達(dá)成協(xié)議，有利于案件的執(zhí)行。
3．在執(zhí)行時(shí)，要切實(shí)做好疏導(dǎo)教育工作。探視權(quán)案件是夫
妻離婚后，矛盾延續(xù)的產(chǎn)物，因此，在執(zhí)行探視權(quán)案件時(shí)，如果
采用的方法不當(dāng)，就會(huì)進(jìn)～步加劇矛盾，這樣也不利于保護(hù)子女
的合法權(quán)益。這就要求人民法院在執(zhí)行時(shí)，要做好疏導(dǎo)教育工
作，使當(dāng)事人認(rèn)識(shí)到夫妻離婚后未與子女共同生活的一方行使探
視權(quán)是保證子女身心健康的需要，而拒絕或阻礙對(duì)方探視子女只
會(huì)貽害下一代，使當(dāng)事人能夠從保護(hù)子女身心健康出發(fā)，摒棄前
嫌，為子女的健康成長(zhǎng)創(chuàng)造適宜的生活氛圍，不因父母離婚而受
到過(guò)多的影響，從而使案件得到圓滿(mǎn)解決。
4．要與當(dāng)事人的父母、親屬、朋友配合，共同做好執(zhí)行工
作。從司法實(shí)踐來(lái)看，當(dāng)事人的父母、親屬、朋友與當(dāng)事人關(guān)系
密切，有的還與當(dāng)事人共同生活在一起，他們對(duì)當(dāng)事人最為了
解，由他們出面做工作，當(dāng)事人也容易接受，問(wèn)題也容易解決。
因此，人民法院在執(zhí)行時(shí)，要?jiǎng)訂T當(dāng)事人的父母、親屬、朋友做
好當(dāng)事人的思想工作，從而有利于案件的執(zhí)行。