第二章 離婚損害賠償制度
一、問題的提出
離婚損害賠償制度，是我國2001年修正后的《婚姻法》所確立的一項新的離婚救濟制度。該法第四十六條規(guī)定：“有下列情形之一，導(dǎo)致離婚的，無過錯方有權(quán)請求損害賠償：（一）重婚的；（二）有配偶者與他人同居的；（三）實施家庭暴力的；（四）虐待、遺棄家庭成員的�！睘榕浜想x婚損害賠償制度的正確實施，《婚姻法解釋（一）》第二十八條至第三十條、《婚姻法解釋（二）》第二十七條對離婚損害賠償制度又作了詳細(xì)規(guī)定。
在研究離婚損害賠償制度之前，先看兩則案例，并思考之：
案例一：登記離婚能否請求損害賠償
武林與黃新在結(jié)婚后的三年多時間里，經(jīng)常吵架，磕磕碰碰，很不和諧，雙方于2003年12月登記離婚，并對子女撫養(yǎng)和財產(chǎn)分割均形成一致意見。
百年修得同船渡，千年修得共枕眠。雖說黃新和武林沒有婚姻關(guān)系，但一日夫妻百日恩，百日夫妻似海深。黃新和孩子在一起生活，父親武林的探視，也時常引起黃新對武林的關(guān)注。2004年3月，黃新聽人說其前夫武林早在2003年初與一個王蘭的女性結(jié)婚了。黃新氣不打一處來，便找到武林質(zhì)問，武林并不否認(rèn)，且得意地說他的新夫人已懷孕半年，黃新對武林的話悄悄地進行了錄音。
黃新思前想后，認(rèn)為原來夫妻感情不和，是因為武林有了外心，王蘭扮演了“第三者”的角色，便找到王蘭、武林討個“說法”，誰知碰了一鼻子恢。此時，黃新運用法律武器，于2004年5月訴至法院，請求判令被告武林、王蘭共同賠償其精神損失5萬元。
讀者朋友，黃新在登記離婚后能否另行損害賠償訴訟？黃新能否向第三者王蘭提起損害賠償？
案例二：丈夫“金屋藏嬌”，妻子獲賠八千
47歲的江蘇省鎮(zhèn)江市某紡織企業(yè)下崗女工藍梅和現(xiàn)已50歲的鎮(zhèn)江市某化工集團集團公司工程師佳方近日又到法院鬧起了離婚，這次鬧的比前兩次更邪乎，藍梅這次離婚的理由不在是過去的遮遮掩掩的感情破裂，這次離婚的理由很直接，就是佳方在外面包了“二奶”。并向鎮(zhèn)江市京口區(qū)法院提供了被告的日記復(fù)印件共12頁。
據(jù)藍梅向法官傾訴，兩個人是1978年經(jīng)人介紹相識戀愛，1980年12月登記結(jié)婚，兩個人婚后感情很好，1982年9月生一男孩，取名佳子，后因雙方對生活的態(tài)度及處理問題的方式方法不盡一致，且被告于1994年與其他異性關(guān)系不正常，經(jīng)常不回家，因此雙方常發(fā)生口角，直至打鬧。為此，佳方曾于1996年3月及2002年1月訴至法院要求離婚，后經(jīng)領(lǐng)導(dǎo)同事親戚朋友說合均又撤回了起訴。藍梅當(dāng)時考慮小孩尚未成年，堅決不同意離婚，后來有朋友告訴她，你也太傻了，何必采用犧牲自己的方式來奉陪丈夫的“不忠”呢?鑒于孩子現(xiàn)已出國學(xué)習(xí)，而夫妻感情已名存實亡，于是這次決意向法院起訴：要求離婚，兒子由佳方撫養(yǎng)；家庭共同財產(chǎn)依法分割，收回藏嬌金屋的房屋歸原告所有；追究被告的“重婚”責(zé)任，并賠償原告的精神損失50000元；由被告承擔(dān)本案的訴訟費用。
佳方在法庭上辯稱：夫妻感情確實早巳破裂，但并不存在“第三者”，同意解除雙方的夫妻關(guān)系；兒子可由被告撫養(yǎng)，但對于家庭及兒子出國上學(xué)所產(chǎn)生的債務(wù)應(yīng)該共同承擔(dān)；現(xiàn)有的共同財產(chǎn)應(yīng)依法分割，同時必須共同承擔(dān)債務(wù)；訴訟費用由雙方各半承擔(dān)。
根據(jù)原告申請，法庭經(jīng)依職權(quán)調(diào)查取證，法院在鎮(zhèn)江市誠和房地產(chǎn)發(fā)展有限公司所作的調(diào)查筆錄及被告在該公司購買商品房的協(xié)議，證實被告于1994年5月20日購買了現(xiàn)編號為某別墅區(qū)75號A幢103室的房屋，房款已于1996年付清，且被告又于2000年要求該公司更改買主姓名為丁妮并重新制作了房屋購買合同；法院經(jīng)開庭審理調(diào)查查明以上事實，證明被告對此房產(chǎn)的存在及用途是明知的，而被告在1996年、2002年要求與原告離婚的訴訟中及本案中，均否認(rèn)該房的存在，故法院因此認(rèn)定被告系故意隱瞞夫妻共同財產(chǎn)。法院向幸福新村居民委員會第一小組組長史文所作調(diào)查筆錄，證實第五次人口普查時，別墅區(qū)75號A幢103室登記戶主為丁妮，當(dāng)時其已懷孕，但因戶口未在當(dāng)?shù)�，且至今未見其丈夫本人及身份證件，故以其自稱的佳方為丈夫作的登記。法院當(dāng)庭宣讀丁妮對外自稱其丈夫為佳方后，佳方聽完對此沉默，考慮到“佳”與“賈”讀音相近，法官再次提示此“佳”非彼“賈”時，被告仍無任何異議表示，法庭即視被告對該事實為默認(rèn)，即被告作為有配偶者而與其他異性存在以夫妻名義生活的關(guān)系。在本案審理期間，法院委托鎮(zhèn)江市京口區(qū)價格認(rèn)證中心對本案涉及的三處房產(chǎn)進行了評估和價格鑒定。
法院經(jīng)審理認(rèn)為，原、被告雖系自主婚姻，婚后感情也一度尚可，但1995年始雙方矛盾逐步惡化，夫妻關(guān)系一直未得以改善，現(xiàn)夫妻感情已經(jīng)破裂，原告要求離婚，被告也同意離婚，可予準(zhǔn)許。
由于被告在外與人非法同居，隱匿夫妻共同財產(chǎn)，法院認(rèn)為被告對造成本案夫妻感情的破裂負(fù)有完全過錯責(zé)任。原告作為無過錯方，有權(quán)就此導(dǎo)致離婚而向被告提出損害賠償?shù)恼埱螅瑩?jù)此，原告要求被告賠償精神損失的請求，法院予以支持，但具體賠償數(shù)額應(yīng)根據(jù)當(dāng)?shù)仄骄钏健⒈桓娴倪^錯程度、具體情節(jié)和所造成的后果來綜合評定，法院認(rèn)為以8000元人民幣為宜。
關(guān)于小孩撫養(yǎng)，雙方所生之子佳子，目前已年滿18周歲，系完全民事行為能力人，本院依法無需再對其隨父或隨母生活作出判決，因為依照法律規(guī)定，父母對子女的撫養(yǎng)教育義務(wù)為至其獨立生活時止，故原、被告已無法定必須撫養(yǎng)佳子的理由，但法律并不禁止父母自愿為其成年子女提供資助，故本案對子女撫養(yǎng)的請求不予以處理。
被告所稱的向其父借人民幣10000元及借他人6000美元，也因無充分證據(jù)證實，法院亦不予支持。被告所提及的其他債務(wù)，應(yīng)當(dāng)予以支持。雖然用于共同生活所負(fù)的債務(wù)應(yīng)由夫妻共同償還，但考慮到債務(wù)的形成與本案的特點，故法院認(rèn)為債務(wù)以歸并處理為宜。至于“鎮(zhèn)江鈦白”股票，因其具有價值但只能在山東淄博進行轉(zhuǎn)讓過戶，故也以折價歸并處理為宜。
對于夫妻雙方的共同財產(chǎn)應(yīng)當(dāng)依法分割，但被告因其過錯的存在，故對夫妻共同財產(chǎn)進行分割時，應(yīng)照顧無過錯方即原告的利益，同時因被告在離婚訴訟中故意隱瞞夫妻共同財產(chǎn)，所以，在分割夫妻共同財產(chǎn)時，依法也可以對被告少分或不分。據(jù)此，前不久，鎮(zhèn)江市京口區(qū)法院依據(jù)《中華人民共和國婚姻法》、《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國婚姻法>若干問題的解釋(一)》有關(guān)規(guī)定和《最高人民法院關(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責(zé)任若干問題的解釋》第十條之規(guī)定，作出了判決：
準(zhǔn)予原告藍梅與被告佳方離婚。被告于本判決生效后十日內(nèi)給付原告精神損害賠償金人民幣8000元。位于本市幸福新村92-2幢201室及本市某某路5幢11號的網(wǎng)點房歸原告所有。位于本市別墅區(qū)75號A幢103室歸被告所有�，F(xiàn)在本市幸福新村92-2幢201室內(nèi)家電及生活用品歸原告所有。各人衣物歸各人所有。在中國建設(shè)銀行鎮(zhèn)江市分行的住房貸款及欠的債務(wù)由被告負(fù)責(zé)償還；44200股“鎮(zhèn)江鈦白”股票歸被告所有；被告于本判決生效后十日內(nèi)給付原告人民幣120000元；案件受理費8976元、評估費用1500元及其它費用200元，合計人民幣10676元，由被告負(fù)擔(dān)。
根據(jù)上述案例，試問：
1.離婚損害賠償制度的意義與功能有哪些？
2.離婚損害賠償?shù)姆尚再|(zhì)和構(gòu)成要件有哪些？
3.離婚損害賠償請求權(quán)如何行使？
4.離婚損害賠償?shù)呢?zé)任主體和賠償范圍有哪些？
5.登記離婚能否請求損害賠償？
6.離婚損害賠償制度應(yīng)當(dāng)如何完善？
二、離婚損害賠償制度的意義與功能
我國婚姻法上的離婚損害賠償，是指夫妻一方因法定的嚴(yán)重過錯行為而導(dǎo)致離婚，并對無過錯方造成精神或物質(zhì)損害的，無過錯方有權(quán)請求損害賠償。我國婚姻法確定的離婚損害賠償，實際上是一種離婚損害賠償，即夫妻一方的行為是構(gòu)成離婚原因之一的侵權(quán)行為時，他方才可請求因侵權(quán)行為而產(chǎn)生的損害賠償，如果離婚原因不是法定的侵權(quán)行為時，則他方不得請求離婚損害賠償。
（一）離婚損害賠償制度的法律特征
離婚損害賠償制度具有法定性、救濟性和懲罰性的特點。具體而言：
1.法定性。即指離婚損害賠償?shù)闹黧w，是法定的，可以請求賠償?shù)氖掠墒欠ǘǖ�。離婚損害賠償?shù)臋?quán)利主體只能是離婚當(dāng)事人中的無過錯一方。如果雙方均有過錯，或雙方均無過錯，則不能請求離婚損害賠償；損害賠償?shù)牧x務(wù)主體只能是離婚行為中的過錯配偶，無過錯方不能向第三人請求離婚損害賠償。離婚損害賠償?shù)氖掠芍荒苁恰痘橐龇ā返谒氖鶙l所列舉的四種情況，對于四種情況以外的行為通常是不能請求離婚損害賠償?shù)摹?br>2.救濟性。即指離婚損害賠償制度具有救濟的功能，通過損害賠償，使無過錯方的實際財產(chǎn)損失得以填補，精神傷害得以經(jīng)濟補償和精神安慰，被損害的利益因此得到救濟和恢復(fù)。
3.懲罰性。即指離婚損害賠償具有懲罰違法的功能。在破裂主義的離婚原則之下，離婚原因已不再制約離婚和影響離婚，離婚本身不再具有懲罰的功能。但若對造成離婚的配偶一方的違法行為不加以追究，則是對行為人的放縱，對受害方的不公，這不符合法律的公平、正義的理念。離婚損害賠償制度將離婚與離婚原因相分離，以離婚損害賠償來懲罰構(gòu)成離婚原因的侵權(quán)行為，令過錯配偶為自己的侵權(quán)行為付出代價。
（二）離婚損害賠償制度的功能
作為一種離婚救濟措施，作為一種民事責(zé)任，離婚損害賠償制度具有以下三方面的功能：
1.填補損害。這是離婚損害賠償制度的基本功能，通過賠償，使受害方的損失得到填補，受侵害的權(quán)益得到恢復(fù)和救濟。
2.精神撫慰。精神損害以財產(chǎn)的方式予以賠償，在受害配偶精神傷害得到經(jīng)濟補償?shù)耐瑫r，精神也得到了安慰，其怨憤相對地可得以平息。
3.制裁和預(yù)防違法行為。通過責(zé)令婚姻侵權(quán)者承擔(dān)損害賠償責(zé)任，使侵權(quán)者不僅未因其侵權(quán)行為獲益，而且還對其侵權(quán)行為承擔(dān)賠償責(zé)任，付出代價，這本身就體現(xiàn)了對違法行為的制裁；對于其他意欲實施侵權(quán)行為的已婚者來說，法律的明確規(guī)定，違法者受處罰的事實，都具有預(yù)防和警示的作用。
離婚損害賠償制度的確立，具有十分重要的現(xiàn)實意義，它反映了婚姻義務(wù)的本質(zhì)要求，明確了婚姻當(dāng)事人所承擔(dān)的婚姻義務(wù)和道義責(zé)任；它為婚姻無過錯方的合法權(quán)益提供了法律保障，有效地抑制了重婚、姘居等違法行為，并進而達到了維護婚姻家庭穩(wěn)定和社會穩(wěn)定的目的；它完善了立法，使婚姻法能從不同的角度對侵犯婚姻權(quán)利的違法行為進行調(diào)節(jié)、規(guī)范和制裁，使我國的離婚立法更具科學(xué)性、可操作性，并與國際社會的立法相接軌。
三、離婚損害賠償?shù)姆尚再|(zhì)和構(gòu)成要件
（一）離婚損害賠償?shù)姆尚再|(zhì)
離婚損害賠償?shù)姆尚再|(zhì)，學(xué)術(shù)界主要有兩種意見：一種是違約責(zé)任說，一種是侵權(quán)責(zé)任說。違約責(zé)任說是建立在“婚姻契約說”的基礎(chǔ)上的，認(rèn)為婚姻是男女雙方以共同生活為目的而依法結(jié)成的以人身和財產(chǎn)權(quán)利義務(wù)為內(nèi)容的一種民事契約。 基于該契約夫妻雙方產(chǎn)生了忠實義務(wù)、相互扶助義務(wù)，違反這些義務(wù)的一方須承擔(dān)違約責(zé)任，對其違約行為所造成的另一方的損失應(yīng)進行賠償。而侵權(quán)責(zé)任說則是建立在“婚姻制度說”和“配偶權(quán)”的基礎(chǔ)上，認(rèn)為婚姻是一種同人類的生存環(huán)境有內(nèi)在結(jié)構(gòu)性關(guān)系的制度， 是一種維系社會倫理功能的社會制度，婚姻關(guān)系中的當(dāng)事人基于其配偶的身份享有配偶權(quán)，婚姻一方的過錯行為侵犯了社會制度也侵犯了另一方的配偶權(quán)，故其行為屬于侵權(quán)行為，應(yīng)當(dāng)對被侵害方進行賠償。
筆者認(rèn)為，從婚姻本質(zhì)和立法狀況來分析，將離婚損害賠償歸之于侵權(quán)責(zé)任似乎更合理。(1)從婚姻本質(zhì)來看，“婚姻契約說”在我國缺少傳統(tǒng)觀念基礎(chǔ)，很難為大眾所接受，而“婚姻制度說”則與我國長期以來的狀況相符，且由于婚姻形式要件和程序要件的法定性，“婚姻契約說”本身的合理性就值得商榷。另外，雖然在我國的法律中還未明確出現(xiàn)“配偶權(quán)”的字眼，但婚姻法的幾項基本原則都已經(jīng)體現(xiàn)了配偶權(quán)的內(nèi)容，將離婚損害賠償視為侵犯配偶權(quán)的侵權(quán)行為，與立法存在著統(tǒng)一性。(2)從我國相關(guān)法律條文來看，離婚損害賠償包括了物質(zhì)損害賠償和精神損害賠償，而精神損害賠償一般不屬于違約責(zé)任范圍，而屬于侵權(quán)責(zé)任的范圍。目前學(xué)術(shù)界中大多也傾向于侵權(quán)責(zé)任說。
（二）離婚損害賠償?shù)臉?gòu)成要件
既然離婚損害賠償屬于侵權(quán)責(zé)任范疇，那么其構(gòu)成要件也應(yīng)當(dāng)符合侵權(quán)責(zé)任的特點，結(jié)合《婚姻法》第四十六條的規(guī)定以及離婚損害賠償?shù)奶匦裕錁?gòu)成要件主要有：
1.違法行為。即行為人實施了違反婚姻法律、侵犯了另一方基于配偶身份所產(chǎn)生利益的行為，如《婚姻法》第四十六條規(guī)定的重婚、有配偶者與他人同居、實施家庭暴力、虐待、遺棄家庭成員等情形。
2.損害結(jié)果。即指由于行為人的違法行為給另一方造成的財產(chǎn)損害和精神損害。財產(chǎn)上的損失主要表現(xiàn)為夫妻共同財產(chǎn)或被侵害人個人財產(chǎn)的減少，精神上的損失主要表現(xiàn)為被侵害方失眠、易怒、狂暴、抑郁、痛苦、社會評價降低等。
3.違法行為同損害結(jié)果的因果關(guān)系。即損害結(jié)果是由違法行為引起的，兩者間存有必然的因果關(guān)系。
4.行為人主觀過錯。過錯包括故意和過失。在現(xiàn)實中，有過錯方的主觀過錯往往是故意，而第三者的主觀過錯則可能是故意或過失。
5.離婚的發(fā)生。也就是違法行為導(dǎo)致婚姻關(guān)系破裂，造成了離婚的后果。該要件由離婚損害賠償?shù)奶匦詻Q定的，正是該要件表現(xiàn)了離婚損害賠償作為一種侵權(quán)責(zé)任的發(fā)生情形。對于該要件，在理論和實踐中有人提出損害賠償不能以離婚為條件，損害賠償固然不以離婚為要件，但婚內(nèi)發(fā)生的賠償是其他形式的賠償，而非是離婚損害賠償。
四、離婚損害賠償請求權(quán)的行使
根據(jù)《婚姻法解釋(一)》第二十九條、第三十條的規(guī)定，離婚損害賠償請求權(quán)的行使，應(yīng)遵循以下要求進行：
1.只能在離婚時行使。如果在婚姻關(guān)系存續(xù)期間，當(dāng)事人不起訴離婚而單獨依《婚姻法》第四十六條提起損害賠償?shù)脑V訟請求，法院不予支持。同時，對于人民法院判決不準(zhǔn)離婚的案件，當(dāng)事人基于《婚姻法》第四十六條提起損害賠償請求的，人民法院不予支持。
2.人民法院受理離婚案件時應(yīng)將離婚損害賠償權(quán)利義務(wù)告知離婚當(dāng)事人。人民法院受理離婚案件時，應(yīng)當(dāng)將《婚姻法》第四十六條規(guī)定中當(dāng)事人的有關(guān)權(quán)利義務(wù)，書面告知當(dāng)事人。此規(guī)定的目的是讓離婚當(dāng)事人明確法律的規(guī)定，及時做出是否行使請求權(quán)的選擇。
3.實踐中應(yīng)當(dāng)注意的問題。在司法實踐中，應(yīng)當(dāng)正確理解和適用《婚姻法解釋（一）》第三十條之規(guī)定，具體而言：
（1）符合《婚姻法》第四十六條規(guī)定的無過錯方作為原告向人民法院提起損害賠償請求的，必須在提起訴訟的同時提出，也就是在訴訟請求中要明確提出。
（2）符合《婚姻法》第四十六條規(guī)定的無過錯方作為被告的離婚訴訟案件，如果被告不同意離婚，也不基于該條規(guī)定提起損害賠償請求的，可以在離婚后1年內(nèi)就此單獨提起訴訟。
（3）無過錯方作為被告的離婚訴訟案件，一審時未基于《婚姻法》第四十六條規(guī)定提出損害賠償請求，二審提出的，人民法院應(yīng)當(dāng)進行調(diào)解，調(diào)解不成的，告知當(dāng)事人在離婚后一年內(nèi)另行起訴。該“一年”是訴訟時效期間，還是除斥期間，司法解釋未做明確規(guī)定。筆者認(rèn)為，該“一年”期間應(yīng)當(dāng)為除斥期間，不存在中止、中斷和延長的情形。
五、離婚損害賠償?shù)呢?zé)任主體和賠償范圍
（一）離婚損害賠償?shù)呢?zé)任主體
根據(jù)《婚姻法解釋(一)》第二十九條之規(guī)定，承擔(dān)《婚姻法》第四十六條規(guī)定的損害賠償責(zé)任的主體，為離婚訴訟當(dāng)事人中無過錯方的配偶。即只能是有過錯配偶一方來承擔(dān)損害賠償責(zé)任，而不能將第三者列為賠償責(zé)任人。
對因第三者插足，導(dǎo)致夫妻一方重婚，或者有配偶者與其同居以及有其他婚外性行為的，夫妻離婚時，有過錯的第三者是否應(yīng)當(dāng)向夫妻中無過錯的一方賠償?shù)膯栴}，有不同意見：一種意見認(rèn)為，第三者插足，破壞了他人的婚姻家庭，是一種侵權(quán)行為，由此導(dǎo)致離婚的，有過錯的第三者應(yīng)當(dāng)負(fù)賠償責(zé)任；追究第三者的賠償責(zé)任問題，是此次婚姻法修改中，廣大婦女的強烈要求。她們認(rèn)為第三者是共同侵權(quán)行為人，可以在離婚案件中直接作為被告或作為承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任的第三人參與訴訟。部分法院的同志認(rèn)為，離婚案件中，如果有第三者的婚姻一方當(dāng)事人將夫妻共同財產(chǎn)贈與或轉(zhuǎn)移給第三者，在這種情況下，為更好地分割夫妻財產(chǎn)，第三者就應(yīng)當(dāng)作為離婚案件的訴訟主體。另一種觀點認(rèn)為，婚姻以感情為基礎(chǔ)，第三者插足是感情問題，談不上什么侵權(quán)，由此導(dǎo)致離婚的，第三者不負(fù)賠償責(zé)任。實際工作的部門提出，第三者是不規(guī)范的法律術(shù)語，沒有明確的定義。要求第三者承擔(dān)離婚損害賠償責(zé)任。在司法實踐中根本無法操作，如什么是第三者?怎樣確定?如何取得證據(jù)?第三者與當(dāng)事人婚姻破裂是否有因果關(guān)系，起的作用有多大?侵害了離婚當(dāng)事人的什么權(quán)利?怎么賠?第三者如何介入訴訟?是離婚案件的第三人還是另一賠償案件的當(dāng)事人等問題都難以在司法實踐中確認(rèn)。對第三者追究賠償責(zé)任，將會激化矛盾，也不是本法應(yīng)當(dāng)調(diào)整的內(nèi)容。
《婚姻法》對第三者賠償未做規(guī)定，《婚姻法解釋(一)》第二十九條第一款規(guī)定：“承擔(dān)婚姻法第四十六條規(guī)定的損害賠償責(zé)任的主體，為離婚訴訟當(dāng)事人中無過錯方的配偶�！庇纱丝梢姡x婚時無過錯方不能向第三者索賠。
如果在離婚訴訟中，一方以《婚姻法》第四條規(guī)定“夫妻應(yīng)當(dāng)互相忠實，互相尊重”為依據(jù)，要求違反忠實義務(wù)的對方配偶及“第三者”承擔(dān)侵權(quán)損害賠償責(zé)任的，因忠實義務(wù)之規(guī)定僅為原則性規(guī)定，并非確定的義務(wù)性規(guī)范，即使違反忠實義務(wù)，也未完全符合侵權(quán)行為的構(gòu)成要件，因而在我國現(xiàn)行法，除同時構(gòu)成名譽權(quán)侵害外，應(yīng)無損害賠償請求權(quán)�！痘橐龇ń忉�(一)》第三條對此明確規(guī)定：“當(dāng)事人僅以婚姻法第四條為依據(jù)提起訴訟的，人民法院不予受理；已經(jīng)受理的，裁定駁回起訴。
（二）離婚損害賠償?shù)姆秶?br>根據(jù)《婚姻法解釋(一)》第二十八條的規(guī)定，離婚損害賠償包括物質(zhì)損害賠償和精神損害賠償兩部分。涉及精神損害賠償?shù)�，適用最高人民法院《關(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責(zé)任若干問題的解釋》的有關(guān)規(guī)定。至于物質(zhì)損害賠償，應(yīng)當(dāng)按照賠償實際損失的原則，損失多少賠償多少。
六、登記離婚后的損害賠償
（一）登記離婚后的損害賠償
當(dāng)事人在婚姻登記機關(guān)辦理離婚登記手續(xù)后，以《婚姻法》第四十六條規(guī)定為由向人民法院提出損害賠償請求的，人民法院應(yīng)當(dāng)受理。但當(dāng)事人在協(xié)議離婚時已經(jīng)明確表示放棄該項請求，或者在辦理離婚登記手續(xù)一年后提出的，不予支持。換言之，一是當(dāng)事人在婚姻登記機關(guān)辦理離婚登記手續(xù)后，仍有權(quán)利提出損害賠償請求；二是當(dāng)事人在協(xié)議離婚時明確表示放棄損害賠償請求權(quán)的，人民法院不予支持；三是有一個時間限制，即在婚姻登記機關(guān)辦理離婚登記手續(xù)后一年內(nèi)提出，過期則不予支持。一年的規(guī)定屬于除斥期間，不適用訴訟時效中關(guān)于中止、中斷的規(guī)定。
（二）在司法實踐中應(yīng)當(dāng)注意的問題
1.有權(quán)在登記離婚后再提出損害賠償請求的主體必須是無過錯一方。有人認(rèn)為，離婚時雙方都有過錯，可以根據(jù)過錯的大小進行相應(yīng)的賠償。筆者對此不敢茍同，因為修訂后的《婚姻法》四十六條規(guī)定的很明確，只有無過錯方才有權(quán)利、有資格提起離婚損害賠償請求。如果雙方都有過錯，比如一方與他人婚外同居，而另一方在家里實施家庭暴力；一方在外“包二奶”，另一方在外“包二爺”、這種情形下誰也沒有資格請求離婚損害賠償�！痘橐龇ā返谒氖鶙l規(guī)定的離婚損害賠償與一般的民事賠償畢竟不能完全等同，不存在區(qū)分過錯大小的問題。
2.一方在登記離婚后又提起損害賠償?shù)恼埱�，�?jīng)法院審查其原配偶不構(gòu)成重婚及與他人婚外同居，但與他人通奸并生育子女的證據(jù)是充分的，能否據(jù)此判決通奸一方承擔(dān)賠償責(zé)任呢?對于這個問題，筆者認(rèn)為，既然一方當(dāng)事人提供的證據(jù)不能證明配偶一方重婚或與他人婚外同居，僅憑通奸并生育子女的事實是不能支持其離婚損害賠償請求的。因為法律的側(cè)重點在于重婚及與他人婚外同居的行為，即制裁的是挑戰(zhàn)一夫一妻制的行為。而界定與他人婚外同居行為的客觀標(biāo)準(zhǔn)是“以夫妻名義持續(xù)、穩(wěn)定地共同居住”，這里既要求共同居住的證據(jù)，還要求時間上的持續(xù)、穩(wěn)定，當(dāng)事人舉證之難也就可想而知了。就通奸行為而言，通奸一次也有可能生育子女，不能因為生育了子女就把通奸行為硬性認(rèn)定為與他人婚外同居的行為，這里還是有個尺度和界限的問題�！痘橐龇ā芬�(guī)定的離婚損害賠償范圍是比較嚴(yán)格的，它僅僅適用于因一方重婚或與他人婚外同居或?qū)嵤┘彝ケ┝蚺按�、遺棄家庭成員而導(dǎo)致離婚的幾種情形，并不涉及其他情形，例如通奸、賣淫嫖娼、一夜情等行為。另外需要注意的問題是，并不是非要構(gòu)成虐待遺棄罪才能請求賠償，只要一方存在虐待遺棄家庭成員的行為，無過錯方就可以請求離婚損害賠償。
3.請求離婚損害賠償?shù)那疤崾请p方具有合法婚姻關(guān)系，如果雙方的婚姻被宣告為無效婚姻或者雙方僅僅是同居關(guān)系，則無權(quán)提出離婚損害賠償?shù)恼埱蟆?br>七、離婚損害賠償制度的完善
離婚損害賠償制度的確立，是我國修正后的《婚姻法》的一個重大突破，讓無過錯配偶一方在離婚時得到物質(zhì)上的補償，充分體現(xiàn)了《婚姻法》對受害一方的關(guān)注和保護。為了使離婚損害賠償制度能更充分地發(fā)揮填補精神損害、撫慰受害方、填補財產(chǎn)損失、制裁過錯方的作用，尚需進一步的補充和完善。
1.離婚損害賠償?shù)闹黧w范圍應(yīng)當(dāng)擴大。在離婚損害賠償?shù)那樾蜗拢谌吣芊癯蔀殡x婚損害賠償?shù)牧x務(wù)主體?這個問題在《婚姻法》中沒有得到明確的說明，但司法解釋卻指出“承擔(dān)婚姻法第四十六條規(guī)定的損害賠償責(zé)任的主體，為離婚訴訟當(dāng)事人中無過錯方的配偶”，這樣實際上是排除了第三者賠償責(zé)任的承擔(dān)。那么，第三者究竟應(yīng)不應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任呢?一是從侵權(quán)責(zé)任的特點來看，第三者同有過錯配偶實際上是實施了共同侵權(quán)的行為，那么作為被侵權(quán)人，其當(dāng)然可以向兩個侵權(quán)人主張損害賠償，而第三者既然實施了侵權(quán)行為，就應(yīng)當(dāng)同過錯配偶共同承擔(dān)賠償?shù)倪B帶責(zé)任，除非其在主觀上沒有過錯而不符合侵權(quán)行為的構(gòu)成要件。二是從社會效果來看，要求第三者進行賠償體現(xiàn)了法律懲罰功能，對受害方進行了補償和撫慰，伸張了社會正義。因此，筆者建議，應(yīng)從立法上確立受害方對第三者提出離婚損害賠償，從而更好地保護無過錯方，體現(xiàn)法律的社會價值。
2.離婚損害賠償?shù)姆ǘㄇ樾螒?yīng)當(dāng)增加。離婚損害賠償?shù)牧⒎康氖菫榱酥撇弥卮蟮那趾橐鲫P(guān)系的行為并對受害方進行補償，而對于一般的過錯行為則將之付諸道德調(diào)整，法律不予干預(yù)，但重大的侵害行為難道就只有《婚姻法》第四十六條列舉的4種情形嗎?顯然不是。比如以下情形：一是通奸生子。配偶一方與他人偶然通奸并生子，并由于該孩子的存在而引起家庭的不寧、夫妻感情的不和、財產(chǎn)的損失，在這種情況下另一方配偶所遭受的精神痛苦往往可能比同居的情形更甚，其遭受的財產(chǎn)損失也可能更大，特別是在配偶一方將另一方與他人通奸所生之子當(dāng)作親生孩子撫養(yǎng)多年的情形下，受害的一方其財產(chǎn)損失如何得到賠償，其精神損失如何得到彌補?二是習(xí)慣性多次多人通奸行為，如長期嫖娼行為。雖然每一次都是偶然行為，算不上重婚或同居，但在這樣的情形下，另一方也會遭受長期巨大的精神痛苦，當(dāng)另一方因此而產(chǎn)生精神病的臨床癥狀或因此感染性疾病時，我們能不認(rèn)為那是一種嚴(yán)重侵犯配偶的行為嗎?三是配偶一方因同性戀長期與一同性保持婚外同居關(guān)系，難道另一方配偶不會因此而受到嚴(yán)重的損害嗎?因此，筆者認(rèn)為，《婚姻法》第四十六條只羅列了4種損害賠償?shù)那樾味鴽]有進行概括性的規(guī)定，顯得過于狹隘和絕對。建議在4種情形后再添加一條：其他重大侵害行為。這樣，賦予法官一定的自由裁量權(quán)，便于對個案的正確處理，從而，更好地保護離婚無過錯一方的合法權(quán)益，也使得《婚姻法》第四十六條所規(guī)定的立法精神正確貫徹實施。
3.完善離婚損害賠償?shù)娜∽C途徑�！痘橐龇ā芬�(guī)定了夫妻一方有法定的嚴(yán)重過錯時，另一方有請求賠償?shù)臋?quán)利。在現(xiàn)實生活中，要得到法律支持，主要是證據(jù)的問題。特別是對于重婚的和有配偶者與他人同居的情形，無過錯方要獲取證據(jù)，可以說是相當(dāng)困難的。在沒有正當(dāng)途徑獲取證據(jù)的情況下，不少當(dāng)事人會采取違法的、侵犯他人權(quán)益的方式采集證據(jù)，這很容易激化矛盾，引起社會的不安定。因此，法律應(yīng)對以什么途徑獲取的證據(jù)才能作為法定證據(jù)使用做出明確規(guī)定。對采用非法手段和侵犯人權(quán)的方式獲取的證據(jù)要宣布無效，并規(guī)定依法承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。同時為使人們能夠擁有獲取證據(jù)的合法途徑，可以考慮規(guī)定派出所、居委會、村委會、物業(yè)管理部門等應(yīng)有義務(wù)向法定機關(guān)出具共同居住事實的證明。當(dāng)事人可以申請人民法院向有關(guān)部門調(diào)取相關(guān)證據(jù)，以解決取證難的問題，并遏制因獲取證據(jù)而引發(fā)的“捉奸”、拍裸照等違法行為的泛濫。
八、對案例一、案例二的評析
（一）對案例一的評析
在本案中，主要涉及下列法律問題：
1.離婚形式問題。按照離婚的程序不同，將離婚分為行政離婚（又稱之為登記離婚）和訴訟離婚。在本案中，武林與黃新于2003年12月登記離婚，并對子女撫養(yǎng)和財產(chǎn)分割均形成一致意見。當(dāng)屬于登記離婚形式，自婚姻登記機關(guān)發(fā)給離婚證書之日起，武林和黃新的婚姻關(guān)系解除。
2.黃新能否提起離婚損害賠償問題。黃新和武林在婚姻登記機關(guān)辦理離婚時，并沒有提出離婚損害賠償，《婚姻法》第四十六條對此亦沒有作明確規(guī)定，既然法律沒有明文規(guī)定，則黃新就沒了依據(jù)。但是，《婚姻法解釋（二）》第二十七條對此作了明確規(guī)定，即當(dāng)事人在婚姻登記機關(guān)辦理離婚登記手續(xù)后，以《婚姻法》第四十六條規(guī)定為由向人民法院提出損害賠償請求的，人民法院應(yīng)當(dāng)受理。但當(dāng)事人在協(xié)議離婚時已經(jīng)明確表示放棄該項請求，或者在辦理離婚登記手續(xù)一年后提出的，不予支持。因此，黃新有權(quán)向人民法院提起離婚損害賠償訴訟，并且不超過司法解釋所規(guī)定的一年。
3.武林是否應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任問題。在本案中，黃新和武林離婚的事實已經(jīng)發(fā)生，并且過錯在武林，因此作為丈夫的武林與王蘭同居，在其離婚之前，王蘭已經(jīng)有了身孕，說明武林的同居行為造成了離婚，其過錯非常明顯。是故，黃新依據(jù)《婚姻法》第四十六條之規(guī)定，向人民法院提起離婚損害賠償訴訟，應(yīng)當(dāng)判決武林承擔(dān)賠償責(zé)任，其具體數(shù)額應(yīng)當(dāng)根據(jù)具體案件的情況決定。
4.黃新能否要求王蘭承擔(dān)損害賠償責(zé)任。我們知道，現(xiàn)行的《婚姻法》及其司法解釋均明確規(guī)定，離婚損害賠償?shù)呢?zé)任主體只能是有過錯的配偶，雖王蘭扮演了第三者插足的角色，對黃新的離婚有一定的過錯，但她不是賠償責(zé)任的主體。因此，黃新不能向王蘭主張權(quán)利。
（二）對案例二的評析
在本案中，佳方和藍梅夫妻相伴25年，結(jié)果是夫妻感情確已破裂，走上法庭，打起離婚官司。主要涉及下列法律問題：
1.雙方離婚符合離婚的法定條件。在本案中，藍梅向法院提起離婚訴訟，其離婚原因是丈夫“金屋藏嬌”，根據(jù)《婚姻法》第三十二條第三款“有下列情形之一，調(diào)解無效的，應(yīng)準(zhǔn)予離婚：（一）重婚或有配偶者與他人同居的”之規(guī)定，應(yīng)當(dāng)判決準(zhǔn)予雙方離婚。
2.夫妻財產(chǎn)分割和債務(wù)負(fù)擔(dān)問題。在本案中，佳方將夫妻共同財產(chǎn)的部分隱瞞，違反了《婚姻法》第四十七條“離婚時，一方隱藏、轉(zhuǎn)移、變賣、毀損夫妻共同財產(chǎn)，或偽造債務(wù)企圖侵占另一方財產(chǎn)的，分割夫妻共同財產(chǎn)時，對隱藏、轉(zhuǎn)移、變賣、毀損夫妻共同財產(chǎn)或偽造債務(wù)的一方，可以少分或不分。離婚后，另一方發(fā)現(xiàn)有上述行為的，可以向人民法院提起訴訟，請求再次分割夫妻共同財產(chǎn)”之規(guī)定，應(yīng)當(dāng)追回，予以分割。至于債務(wù)的負(fù)擔(dān)，可根據(jù)權(quán)利義務(wù)相一致的原則處理。
3.精神損害賠償問題。在本案中，導(dǎo)致離婚的直接原因是佳方“金屋藏嬌”，佳方明顯存在過錯，藍梅有權(quán)根據(jù)《婚姻法》第四十六條之規(guī)定，請求法院判令佳方承擔(dān)離婚損害賠償。法院判決支持了藍梅8000元，是對藍梅精神上的安撫，是對佳方經(jīng)濟上的懲罰。當(dāng)然，筆者認(rèn)為，離婚損害賠償?shù)臄?shù)額不高，可酌情多賠一點，從而更好地保護弱者。
