BoT投資方式概念和我國立法概況
一、BoT投資方式概念
BOT是英文“Build-Operate—Transfer�！钡目s寫(建造一營運一轉(zhuǎn)移)，是指東道國政府授予外國的私營企業(yè)(多為國際私人財團)以一定期限的特許經(jīng)營權(quán)，許可其融資建設和經(jīng)營特定的諸如：能源、交通、通訊、環(huán)境保護等公用基礎設施，并準許其通過向用戶收取費用或出售產(chǎn)品以清償貸款、回收投資并賺取利潤；特許權(quán)期滿時，該基礎設施無償移交給政府的投資方式。BOrl、投資方式主要包括：建設一擁有一經(jīng)營一移交(BOOT)、建設一租賃一移交(BRT)、設計一建設一經(jīng)營一維護(：DBOM)等多種具體形式。1984年BOT投資方式首次在土耳其出現(xiàn)，其名稱也是土耳其前總理奧扎爾提出的。由于BOT投資方式是東道國政府利用私人資本來建設本國基礎設施而采用的一種有效的投融資方式，東道國政府通過特許權(quán)協(xié)議，在規(guī)定的特許期限內(nèi)，將其基礎設施的建設和經(jīng)營的特許權(quán)授予私人投資者，由該投資者負責項目的投融資、建設、運營和維護，特許期限屆滿后將特許權(quán)項目的全部資產(chǎn)無償移交給東道國政府。因此，BOI’投資方式自產(chǎn)生以來，很快地在世界各地盛行。
為了適應BOT發(fā)展的需要，聯(lián)合國工業(yè)發(fā)展組織于1992年12月10日在維也納召開了由曼哈頓銀行、歐洲復興開發(fā)銀行、歐洲投資銀行、歐共體、巴基斯坦國家技術轉(zhuǎn)讓中心等參加的專家會議，商討并編制有關BOI’項目管理人員及政府決策人提供有關BOT項目所涉及金融和法律事務的技術指導。內(nèi)容包括政府法律體系、BOT項目招標、基本條款、風險結(jié)構(gòu)管理、融資、保險、經(jīng)營期限及運營、保養(yǎng)和所有權(quán)轉(zhuǎn)讓等。
BOT投資方式用于基礎設施投資和建設在發(fā)達國家已有許多的成功經(jīng)驗，如：悉尼M2高速公路、悉尼海底隧道等。近二十年來，BOT機制被視為配合投資促進戰(zhàn)略，吸引國外資本的主要手段之一，在許多發(fā)展中國家也被不斷的采用。如菲律賓和巴基斯坦的電廠、馬來西亞和泰國的高速公路、馬來西亞的供水設施等。這些設施的建造和運營，顯示出很大的優(yōu)勢和潛力。如：我國具有BOq、模式的沙角B電廠①、廣西來賓B電廠②、哈爾濱太平污水處理廠③、延吉生活垃圾焚燒發(fā)電廠④等。目前，國內(nèi)一些地方也紛紛采取B03’模式發(fā)展基礎設施的建設。
二、BoT投資方式特點
與我國外商投資企業(yè)相比，BO'I、投資方式有其自己的特點：
(1)參加的主體不同：BOq、投資方式的主體為政府部門與國際私人財團；而外商投資企業(yè)通常為外國企業(yè)和經(jīng)濟組織或個人與我國企業(yè)和經(jīng)濟組織。
(2)招商的方式不同：BOT投資方式一般采取國際招標方式來選擇項目的承辦方，而外商投資企業(yè)則不采用招標方式。
(3)BOq’項目的履行是一個復雜過程，需要相互之間良好協(xié)調(diào)和合作，例如：項目投資者、項目建設公司、政府部門、金融機構(gòu)、用戶、保險公司等以及許多經(jīng)濟和金融因素，例如：混和貸款、資金償還、利息、用戶購買力等。由于BOq、項目涉及公眾利益并需要一個大規(guī)模的“系統(tǒng)工程”，例如需要以土地、交通、能源、通訊、人力資源等為基礎來實施，因此，BOT’項目的成功在很大程度上要取決于項目方政府是否給予強有力的支持；外商投資企業(yè)則一般沒有如此復雜。
(4)BOT投資方式的項目投資一般全部或大部分由項目承辦方承擔，有時東道國也投入一部分資金，項目風險的全部或大部分也由項目承辦方承擔；而外商投資企業(yè)的注冊資本則由投資各方共同出資，共擔風險。
(5)BOT方式的經(jīng)營管理一般是在項目方政府許可范圍內(nèi)，由建設方依照自己的經(jīng)營管理模式來進行；而外商投資企業(yè)的經(jīng)營管理是按照國家有關法律、法規(guī)或依照中外雙方簽訂的合同約定進行。
(6)BO'I’投資方式的項目承辦方一般通過收取如電費或車輛通行費等方式，回收項目投資并取得利潤；而外商投資企業(yè)的投資各方一般通過分配利潤方式回收投資并取得利潤。
(7)由于在特許權(quán)期限內(nèi)，外國投資者已償還貸款，回收投資并賺得利潤。所以，BOT項目終結(jié)時不需要進行清算，而是由東道國政府收回特許權(quán)，并全部無償?shù)厥栈卣麄�項目，外商投資企業(yè)合作期滿后，投資標的將按照合同的約定和辦法通過清算，轉(zhuǎn)讓給另一方或合同約定的其他單位，或?qū)㈨椖拷馍�、終止。
三、我國對BOT。投資方式的立法概況
改革開放以來，我國國民經(jīng)濟取得了舉世矚目的成就，但能源、交通、通訊等基礎設施嚴重不足，直接制約國民經(jīng)濟的發(fā)展。而資金不足、技術水平相對落后是這一制約因素形成的兩大主要原因。另外，在城市基礎設施方面，如供水和衛(wèi)生設施當然也包括通訊，需要進一步的投資改造。從我國財政情況來看，國家目前拿出巨資來進行改造和建設是相當困難的。
因此，需要尋找切實可行的融資方式，拓寬基礎設施建設的資金來源。從我國目前基礎設施建設中施行的一些BOT項目來看，BOT投資方式對我國來說是吸引外國資本，促進國民經(jīng)濟快速發(fā)展的一種新的、非常有發(fā)展前途的外商投資形式。20世紀90年代中期，為了更好地規(guī)范在中國境內(nèi)實行的BO'I、投資活動，營造良好的投資環(huán)境，原外經(jīng)貿(mào)部1995年1月16日發(fā)布了《關于以：BOT。方式吸收外商投資有關問題的通知》(以下簡稱“通知一”)，1995年8月21日，國家計劃委員會、電力工業(yè)部以及交通部發(fā)布《關于試辦外商投資特許權(quán)項目審批管理有關問題的通知》 (以下簡稱“通知二”)�！巴ㄖ敝忻鞔_指出：“長期以來，交通、能源等基礎設施和基礎產(chǎn)業(yè)一直是我國國民經(jīng)濟發(fā)展的‘瓶頸’。為改善這種情況，按照國家的產(chǎn)業(yè)政策，需要積極引導外商投資的投向，將外商投資引導到我國急需發(fā)展的基礎設施和基礎產(chǎn)業(yè)上來。對此，國家除繼續(xù)鼓勵外商采用中外合資、合作和獨資建設經(jīng)營我國基礎設施和基礎產(chǎn)業(yè)項目外，在借鑒國外經(jīng)驗的基礎上，擬采用建設一運營一移交的投資方式(通稱BOT投資方式)，試辦外商投資的基礎項目”�！巴ㄖ边�指出：鑒于在中國舉辦BOq、項目是一項新的工作，故必須積極穩(wěn)妥地進行，采取“先試點，后推廣”的方式開展BOT項目。我國目前有關BOT投資方式的規(guī)定表明我國將會慎重地、有重點地引進BOq、方式，從而有步驟、有計劃地推動我國基礎產(chǎn)業(yè)的建設。與此同時，B01’項目融資還必須符合我國政府公布的《指導外商投資方向暫行規(guī)定》�！锻馍掏顿Y產(chǎn)業(yè)指導目錄》以及國家外匯管理局發(fā)布的《關于境內(nèi)機構(gòu)進行項目融資有關事宜的通知》和國家計委、國家外匯管理局聯(lián)合發(fā)布的《境外進行項目融資管理暫行辦法》對包括BOT。項目在內(nèi)的有關項目融資的問題作出規(guī)定。此外，與B03、方式有關的法律還有《關于借用長期國外貸款實行總量控制下的全口徑管理的范圍和辦法》、《能源供應和消費的規(guī)定》、《外匯控制規(guī)定》、《關于外商投資電廠建設的暫行規(guī)定》、《電力法》等，這些法律規(guī)定基本構(gòu)成了我國有關‘BOT方式的法律保障體系，為我國BOT項目運作起到了一定的指導作用。
目前，我國尚未有關于BOT投資方式的專門立法和管理制度，各地在從事類似BOT項目時，往往以我國現(xiàn)行的外商投資企業(yè)法律作為依據(jù)。隨著BOT投資方式在我國的逐漸開展，我們相信：我國關于BOT投資方式的法律和管理制度將逐步建立和完善，使．BOT投資方式在中國有一個良好的法律氛圍。
摘自：焦志勇著《中國外商投資法新論/高等院校法學專業(yè)高級系列叢書》
