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  • 關(guān)于“程序”的斷想(代后記) ——程序合法性研究:以刑事訴訟法為范例

    李奮飛著 已閱7724次

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    關(guān)于“程序”的斷想(代后記) 


      如果有人問,“程序”是什么?我的回答可以是:“程序”就是“武器”。面對強大的國家機器,陷入困境的嫌疑人、被告人不僅可以用其防御,還可以用其進攻。沒有“程序”,作為弱者的個人面對國家將不堪一擊。

      我的回答還可以是:“程序”就是“權(quán)利”。不僅“無權(quán)利則無程序”(即只有在人的權(quán)益面臨威脅、限制和剝奪的場合,訴訟程序的建立才具有正當(dāng)性),而且沒有程序保障,權(quán)利將形同虛設(shè)。

      我的回答又可以是:“程序”就是“屏障”?梢宰尫ㄍブ豢紤]與本案有關(guān)的事實和法律,而不用管“五百年前的春秋大義”和“五百年后的地球危機”,不用管法庭外洶涌的民意壓力和當(dāng)權(quán)者是否滿意。

      ……

      對于我的回答,某些所謂“內(nèi)行”的人可能心里不服。

      因為,他的所見所聞告訴他,“程序”就是“手續(xù)”。有一次,在外地調(diào)研時,有一位副檢察長親口對我說:“程序不就是個手續(xù)嗎?!”還有一次,和一個法學(xué)前輩同車回家。路上,他問我主要研究什么?當(dāng)我說出“刑事程序”時,他幾乎是脫口而出:“程序法就是手續(xù)法”。既然是“手續(xù)”,不僅規(guī)定不規(guī)定差別不大,遵守不遵守也沒有實質(zhì)意義。

      他的所見所聞告訴他,“程序”只是“過場”。既然是“過場”,目的就是為了看起來美麗,而并不指望其能真正解決問題。所以,有的案件雖然庭審持續(xù)到深夜,并刷新了當(dāng)?shù)氐膶徟袣v史,卻也沒有什么值得贊許的。因為,庭審只是走個過場,開庭之前都已經(jīng)有了結(jié)論。我在外地辯護的一個案件也很能說明問題,當(dāng)我在開庭前把辯護意見提交給法官時,法官下意識地說:“這個案子你也作無罪辯護啊?!”

      他的所見所聞告訴他,“程序”就是“工具”。其不僅是實現(xiàn)實體法的“工具”,有時還是進行利益爭奪的“工具”。2010年4月15日的《南方周末》有篇報道,不僅標題很醒目——《“被有罪”還是“被無罪”:錢說了算?》,內(nèi)容也很“雷人”——承辦該案的區(qū)檢察院的檢察長說:“抓人不是目的,目的就是要錢”。所以,在寫下放棄4600萬元應(yīng)收款的承諾書之后,一審判處15年有期徒刑的煙臺商人邱某二審被“無罪釋放”。

      甚至,他的所見所聞還告訴他,“程序”就是“懲罰”。因為,“程序”的啟動雖然并未能實現(xiàn)對某人的定罪,但是,卻起到了對其進行“震懾”、“懲罰”的作用。比如,重慶“彭水詩案”、山西“稷山文案”、陜西“志丹短信案”、山東“高唐網(wǎng)案”,這些明顯屬于言論自由范疇內(nèi)的行為,在被扣上“誹謗”的帽子后,被有關(guān)部門審訊、拘捕乃至起訴。

      再如,自1996年修正后的刑事訴訟法實施以來,全國各地雖然有數(shù)百名律師因為“刑法306條”被羈押、逮捕、起訴,然而最終絕大多數(shù)律師都未被認定有罪。

      又如,近日,廣西有4名律師在代理同一宗案件時因涉嫌妨害作證被北海市警方帶走。在4名辯護律師被抓的第17天,我從網(wǎng)絡(luò)上看到了“楊在新律師已經(jīng)被批捕,另外三位律師被取保候?qū)彙钡南ⅰ?br>
      ……

      無論是“程序”成為“手續(xù)”,還是成為“過場”,都與人們對正義的期許存在距離。至于把“程序”當(dāng)作“工具”或者“懲罰”,則更是對公平正義的嚴重扭曲。通過這樣的“程序”產(chǎn)生的結(jié)果,無論正確與否,無論刑期長短,都難以讓人服氣,也容易引發(fā)社會關(guān)注。甚至,還有可能讓人感覺到隱隱的不安。

      這告訴我們,程序正義不僅對保障實體正義非常重要,而且對增強人們的法律安全感也極為重要。如果政府想讓人們安居樂業(yè),就不僅要控制犯罪,確保公民享有基本的社會安全,還必須確保人們享有基本的法律安全。這就需要使人們相信,他們在與法律打交道時能夠得到公平的對待。

      一個不能提供公正審判的地方,是不會讓人有法律安全感的,最終也是不會有“吸引力”的(上個世紀90年代初,美國哈佛大學(xué)教授約瑟夫·奈就提出了“軟實力”的概念。“軟實力”常常還被表述為“導(dǎo)向力”、“吸引力”和“效仿力”)。而對人們法律安全感的最大威脅,不僅來自于實體不公,更來自于程序不公。

      因為,實體公正往往是抽象而模糊的,而程序公正則通常是具體而明確的。對于一個沒有參加法庭審判又與案件的處理結(jié)果沒有直接利害關(guān)系的社會公眾來說,他在判斷一個案件的審理是否公正時,主要是看這個案子的審理過程是否公正。而且,判斷一個社會是好是壞,不是看“壞人”有沒有被放縱,而是看“好人”有沒有被冤枉,不是看“好人”的權(quán)利有沒有得到保障,而是看那些被定義為“壞人”的權(quán)利是否得到保障。

      試想,在一個社會,如果連“壞人”的權(quán)利都能得到程序保障的話,那么,“好人”的權(quán)利還會成為問題嗎?!


    摘自: 李奮飛著 《程序合法性研究:以刑事訴訟法為范例》

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