律師不懂破產(chǎn)法可能會(huì)誤導(dǎo)當(dāng)事人
楊律師：
您好！
我是浙江仙華律師事務(wù)所陳律師。作為一名同行，今天想跟您探討一些有關(guān)破產(chǎn)法的事情。我知道您所在的律所及您本人均沒(méi)有取得破產(chǎn)管理人資格，因此，您沒(méi)有承辦破產(chǎn)案件的經(jīng)驗(yàn)，也許認(rèn)為破產(chǎn)法跟您沒(méi)有關(guān)系。而這正是我今天冒昧去信想要跟您探討的問(wèn)題。竊以為，不辦理破產(chǎn)案件，不是回避學(xué)習(xí)破產(chǎn)法的理由。事實(shí)證明，律師不懂破產(chǎn)法可能會(huì)誤導(dǎo)當(dāng)事人，并可能造成嚴(yán)重后果。
今天之所以寫這封信，緣于我最近承辦的一起破產(chǎn)案件，而您對(duì)這個(gè)案件應(yīng)當(dāng)有所了解。在接到法院指定我所擔(dān)任浙江華隆醫(yī)藥有限公司（以下簡(jiǎn)稱華隆公司）破產(chǎn)管理人的時(shí)候，我對(duì)這個(gè)案件有所困惑。因?yàn)檫@個(gè)案件是執(zhí)轉(zhuǎn)破的案件，該公司的未結(jié)執(zhí)行案件僅2起，涉及執(zhí)行標(biāo)的合計(jì)45萬(wàn)元，而申請(qǐng)破產(chǎn)的債權(quán)人的債權(quán)金額僅10萬(wàn)元。我們通常碰到的破產(chǎn)案件，債務(wù)人均負(fù)有巨額債務(wù)，而且往已經(jīng)面臨眾多的訴訟。除非該公司確實(shí)已經(jīng)嚴(yán)重資不抵債，而且所有股東均無(wú)意保留公司，否則不會(huì)因?yàn)榻痤~不大的債務(wù)就輕易走上破產(chǎn)之路。但該公司的法定代表人葉總在收到法院的破產(chǎn)裁定后情緒非常激烈，指責(zé)法院胡亂立案，顯然并不屬于自愿放棄公司的表現(xiàn)。也正因?yàn)槿~總不理解、不配合，我們的接管工作遇到了公司員工的阻撓和對(duì)抗。我以及我的同事被拒之門外，在寒風(fēng)中苦苦堅(jiān)守三個(gè)多小時(shí)。不得已，我們只能申請(qǐng)法院出動(dòng)法警強(qiáng)制清場(chǎng)，將整個(gè)公司所有的辦公室、倉(cāng)庫(kù)全部貼上封條，并給每個(gè)門加上一道鎖。這是我在辦理破產(chǎn)案件中唯一一次與債務(wù)人發(fā)生的沖突事件。
接管華隆公司以后，我們?nèi)鎲?dòng)了破產(chǎn)清算工作。該公司雖然賬面上記載有1000萬(wàn)元左右的應(yīng)收款，也有1000萬(wàn)元左右的應(yīng)付款，但經(jīng)過(guò)核對(duì)，其中大部分的應(yīng)收應(yīng)付均已不存在，只是財(cái)務(wù)賬面未作處理，還有幾百萬(wàn)元的應(yīng)收應(yīng)付屬于正常的業(yè)務(wù)往來(lái)，而且基本能夠達(dá)到應(yīng)收應(yīng)付的平衡。
在后來(lái)的工作接觸中，經(jīng)過(guò)一次次對(duì)破產(chǎn)法的解釋和說(shuō)明，葉總理解了我們的工作，并提出破產(chǎn)和解的思路。我們?cè)谡髑髠鶛?quán)人意見的基礎(chǔ)上，向法院申請(qǐng)破產(chǎn)和解，并在第一次債權(quán)人會(huì)議上順利通過(guò)了和解協(xié)議。提起當(dāng)初的情況，葉總也是一臉的懊悔。他懊悔的并不是當(dāng)初對(duì)我們的對(duì)抗做法，而是懊悔聽信了您的話，每提起一次，他都在埋怨您。我相信他也一定當(dāng)面質(zhì)問(wèn)過(guò)您。聽到這樣的緣由，我也很吃驚。如果葉總介紹的情況屬實(shí)，那么華隆公司了進(jìn)入破產(chǎn)程序還真跟您有很大的關(guān)系。知悉了這些情況，我理解了葉總當(dāng)初的沖動(dòng)，但同時(shí)震驚于您對(duì)破產(chǎn)法的無(wú)知，也讓我意識(shí)到了問(wèn)題的嚴(yán)重性。我相信，這個(gè)問(wèn)題不會(huì)是個(gè)例，可能有很多沒(méi)有承擔(dān)破產(chǎn)管理人工作的律師跟您一樣對(duì)破產(chǎn)法一無(wú)所知，如果真是這樣，無(wú)疑對(duì)破產(chǎn)法的實(shí)施會(huì)是一個(gè)災(zāi)難。以下是我基于葉總介紹的情況所作的分析，如有不實(shí)或者不當(dāng)之處，還請(qǐng)多多包涵。
您受聘擔(dān)任了華隆公司多年的法律顧問(wèn)。作為法律顧問(wèn)，您代理了該公司的一個(gè)標(biāo)的10萬(wàn)元的訴訟案件，最后華隆公司敗訴。從我的觀點(diǎn)來(lái)看，這個(gè)案件輸?shù)糜悬c(diǎn)冤，您在代理過(guò)程中沒(méi)有仔細(xì)研讀合同條款，這是導(dǎo)致敗訴的重要原因。而正是這么一個(gè)10萬(wàn)元的案件，卻將華隆公司拖入了破產(chǎn)境地。這是所有人都始料未及的，您應(yīng)該也很意外吧？您在這里已經(jīng)犯了一個(gè)錯(cuò)。
您給華隆公司出了很多主意，成功地轉(zhuǎn)移了公司財(cái)產(chǎn)，造成法院在執(zhí)行程序中一無(wú)所獲，被認(rèn)定為“無(wú)資產(chǎn)、無(wú)存款、無(wú)投資”，法院無(wú)奈采取了執(zhí)行終結(jié)措施。債權(quán)人即向法院申請(qǐng)破產(chǎn)清算，法院收到申請(qǐng)后依法通知了華隆公司�！镀髽I(yè)破產(chǎn)法》第10條規(guī)定：“債權(quán)人提出破產(chǎn)申請(qǐng)的，人民法院應(yīng)當(dāng)自收到申請(qǐng)之日起五日內(nèi)通知債務(wù)人。債務(wù)人對(duì)申請(qǐng)有異議的，應(yīng)當(dāng)自收到人民法院的通知之日起七日內(nèi)向人民法院提出。人民法院應(yīng)當(dāng)自異議期滿之日起十日內(nèi)裁定是否受理。”華隆公司本來(lái)可以根據(jù)該條規(guī)定及時(shí)提出異議，證明自己不符合破產(chǎn)條件或者把執(zhí)行款交付完畢，破產(chǎn)程序就不
會(huì)啟動(dòng)。而您作為法律顧問(wèn)告訴葉總： “債權(quán)人沒(méi)有資格申請(qǐng)破產(chǎn)，只有10萬(wàn)元的執(zhí)行標(biāo)的，法院也不可能受理破產(chǎn)，不用去管�！庇谑牵~總對(duì)于法
院的通知置之不理。于是，7天的異議期滿后，法院作出了受理破產(chǎn)清算的裁定。這是您犯的最大的錯(cuò)誤。
葉總又向您咨詢，您還是堅(jiān)持說(shuō)沒(méi)有關(guān)系的，最多把10萬(wàn)元執(zhí)行款交給法院，讓申請(qǐng)人撤回申請(qǐng)就可以了。您又犯了一個(gè)常識(shí)性的錯(cuò)誤。破產(chǎn)案件不同于訴訟案件，破產(chǎn)法并沒(méi)有撤回申請(qǐng)的規(guī)定在司法實(shí)踐中申請(qǐng)人能否撤回申請(qǐng)也是值得探討的問(wèn)題。因?yàn)槿嗣穹ㄔ菏芾砥飘a(chǎn)案件后，必須通知債務(wù)人并發(fā)布公告。這個(gè)時(shí)候申請(qǐng)人的撤回申請(qǐng)行為就不單單涉及申請(qǐng)人的利益，同時(shí)還涉及其他債權(quán)的利益，其撤回申請(qǐng)行為并不能代表全體債權(quán)人的意愿，如果某個(gè)債權(quán)人撤回申請(qǐng)，而另一債權(quán)人又重新提起破產(chǎn)申請(qǐng)的話，那么整個(gè)破產(chǎn)程序?qū)⑻幱诨靵y的狀況。而且，如果申請(qǐng)人的債權(quán)得到了實(shí)現(xiàn)，其他債權(quán)人又申請(qǐng)破產(chǎn)的，則該申請(qǐng)人實(shí)現(xiàn)債權(quán)的行為又涉嫌個(gè)別清償，破產(chǎn)程序可能會(huì)被利用成為實(shí)現(xiàn)個(gè)別清償?shù)氖侄�。因而，司法�?shí)踐中一般不會(huì)準(zhǔn)許撤回破產(chǎn)申請(qǐng)。
我想說(shuō)的是：
第一，法律浩如煙海，一個(gè)律師不可能掌握所有的法律。但是作為律師特別是在擔(dān)任法律顧問(wèn)的時(shí)候，必須有認(rèn)真負(fù)責(zé)的態(tài)度，碰到自己不了解的東西，不應(yīng)該憑自己的直覺(jué)簡(jiǎn)單回復(fù)，應(yīng)該去認(rèn)真研究以后再予答復(fù)。如果您在作出回復(fù)前能夠稍微翻一下破產(chǎn)法的條文，就不會(huì)犯下這樣的錯(cuò)誤。
第二，不是只有破產(chǎn)管理人才需要學(xué)習(xí)破產(chǎn)法。每個(gè)律師都會(huì)接觸到跟破產(chǎn)有關(guān)的業(yè)務(wù)，例如你擔(dān)任法律顧問(wèn)的企業(yè)破產(chǎn)了，你代理的訴訟案件的對(duì)方當(dāng)事人破產(chǎn)了，你的當(dāng)事人負(fù)有擔(dān)保責(zé)任的企業(yè)破產(chǎn)了，你的當(dāng)事人想?yún)⑴c一個(gè)企業(yè)的破產(chǎn)重整……都會(huì)產(chǎn)生很多的業(yè)務(wù)。所以，每一個(gè)律師都應(yīng)該學(xué)習(xí)破產(chǎn)法，掌握破產(chǎn)法。
第三，律師不負(fù)責(zé)任可能造成當(dāng)事人的重大損失，有時(shí)甚至是不可逆的損失。當(dāng)事人認(rèn)為律師在法律上是萬(wàn)能的，所以才會(huì)信任律師，而我們不能辜負(fù)這種信任。律師可以拒絕提供服務(wù)，但不能提供錯(cuò)誤的服務(wù)，這是底線。不論是有償?shù)倪�是無(wú)償?shù)淖稍�，我們都不能把錯(cuò)誤的答案告訴當(dāng)事人。
當(dāng)然，以上情況是葉總的單方陳述，我并沒(méi)有也沒(méi)必要向您核實(shí)其真實(shí)性。如果葉總的介紹有片面之處，有不實(shí)之詞，‘造成我對(duì)您的誤解，我在此表示歉意。我給您寫這封信也并不是為了指責(zé)您，只是出于一個(gè)同行的善意提醒。古語(yǔ)說(shuō)有則改之、無(wú)則加勉，愿我們共同學(xué)習(xí)、共同進(jìn)步。
祝
身體健康，事業(yè)順利！
陳國(guó)松
2017年2月6日
摘自：《破產(chǎn)法信札》,法律出版社2017年8月出版。內(nèi)容簡(jiǎn)介：以當(dāng)前破產(chǎn)法學(xué)術(shù)和實(shí)務(wù)領(lǐng)域的新問(wèn)題、重點(diǎn)問(wèn)題為切入點(diǎn)，講述破產(chǎn)法學(xué)者親身經(jīng)歷的故事，闡述破產(chǎn)法的價(jià)值、歷史、理論或具體制度。
