37、完成了股東變更手續(xù)但未進(jìn)行工商變更登記的，股權(quán)出資方是否有權(quán)繼續(xù)履行債轉(zhuǎn)股協(xié)議
——HN公司訴XJY公司債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)糾紛案

案件要旨
所謂企業(yè)債轉(zhuǎn)股糾紛，是指企業(yè)的債權(quán)人將其對企業(yè)享有的合法債權(quán)轉(zhuǎn)為股權(quán)，增加被投資公司注冊資本、實(shí)收資本的過程中發(fā)生的法律爭議�！秱鶛�(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)協(xié)議》是債轉(zhuǎn)股程序中的重要內(nèi)容，直接決定了轉(zhuǎn)讓雙方的權(quán)利和義務(wù)。協(xié)議一經(jīng)確定，雙方都應(yīng)當(dāng)完全、適當(dāng)履行合約。
◎基本案情
原告HN公司訴稱，1999年6月30日，XJY公司與我公司及HN國際租賃有限公司（以下簡稱HN租賃公司）三方簽署債務(wù)轉(zhuǎn)移協(xié)議，約定HN租賃公司將其擁有的XJY公司1，700萬元債權(quán)中的部分債權(quán)15，044，338. 84元轉(zhuǎn)讓予我公司，我公司與XJY公司并約定，簽約一年后對該債權(quán)的轉(zhuǎn)讓以債轉(zhuǎn)股的形式進(jìn)行清償。
2000年4月，我公司、XJY公司、HN租賃公司及BOT國際工程開發(fā)有限責(zé)任公司（以下簡稱BOT公司）四方簽署了債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)協(xié)議書之補(bǔ)充協(xié)議書，約定：我公司與XJY公司于2000年6月30日前應(yīng)簽訂協(xié)議書，將XJY公司所持有的天津KLS商城有限責(zé)任公司（以下簡稱KLS公司）的部分股權(quán)轉(zhuǎn)讓予我公司，以抵償其對我公司上述15，044，338. 84元債務(wù)；同時XJY公司以其對BOT公司持有的19%的股權(quán)對該轉(zhuǎn)讓行為進(jìn)行擔(dān)保。
2000年4月26日我公司與XJY公司及HN租賃公司簽訂債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)協(xié)議書，約定：XJY公司以所持有的KLS公司15%的股權(quán)轉(zhuǎn)讓予我公司，以清償其對我公司所欠的15，044，338. 84元債務(wù)。
2000年6月30日，我公司與XJY公司簽訂債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)協(xié)議書的補(bǔ)充協(xié)議，雙方確認(rèn)．XJY公司在履行債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)協(xié)議書中存在如下違約行為：1．占用KLS公司資金的股東未能在增加我公司為KLS公司股東的工商變更登記之前與KLS公司簽訂抵押借款合同；2．XJY公司未能在簽訂協(xié)議后召開股東會，修改公司章程，將KLS公司處置公司任何財產(chǎn)的行為都必須征得全體股東同意的條款增加進(jìn)公司章程：3．XJY公司未能促使KLS公司1/5的董事名額由我公司委派，未能促使我公司人員參加監(jiān)事會；4．未能在簽訂協(xié)議后召開股東會修改公司章程，將KLS公司任何重大經(jīng)營行為都必須征得全體股東和董事會同意的條款增加進(jìn)公司章程；5．XJY公司未能在簽訂協(xié)議后安排我公司委派人員任KLS公司與天津百貨大樓成立合營公司的監(jiān)事。針對XJY公司上述違約行為，我公司與XJY公司達(dá)成以下處理意見：1．XJY公司應(yīng)安排人員于2000年7月15日前辦理完畢工商變更登記手續(xù)，XJY公司保證于2000年10月1日前全部履行協(xié)議確認(rèn)的XJY公司未能履行的義務(wù)；2．如果XJY公司未能在2000年10月1日前履行完畢協(xié)議義務(wù)，則視為違約，須向我公司支付違約金。但XJY公司至今仍未能履行債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)協(xié)議書及補(bǔ)充協(xié)議規(guī)定的義務(wù)，故我公司訴至法院，要求判令：1．XJY公司立即向我公司履行上述5項(xiàng)合同義務(wù)，并依法向我公司支付違約金472.5萬元（自2000年10月1日起至2002年7月1日止，按合同總金額1，500萬元的每日0. 5‰計算）；2．XJY公司承擔(dān)全部訴訟費(fèi)用。
被告XJY公司辯稱，我公司于2000年6月辦理了股權(quán)變更事項(xiàng)，HN公司已在法律上成為KLS公司的股東，我公司履行了主要義務(wù)。由于客觀上存在不可抗力我公司未能完成約定的其他義務(wù)，我公司及KLS公司另一股東天津XJY發(fā)展有限公司因涉及與北京證券有限責(zé)任公司借款糾紛案，該案經(jīng)天津市高級人民法院判決，并裁定查封了我公司及天津XJY發(fā)展有限公司在天津KLS公司的全部股權(quán)，并凍結(jié)了一切有關(guān)KLS公司的變更事宜。故我公司在此案結(jié)束前，不能在工商局辦理有關(guān)變更事項(xiàng)，客觀上不能按時完成與HN公司約定的義務(wù)。故我公司不是主動違約，不應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任和支付違約金，并承諾，一旦天津市高級人民法院執(zhí)行案件結(jié)束，我公司將盡快履行應(yīng)盡義務(wù)。
@法院審理
法院查明，1999年6月30日，HN租賃公司、XJY公司、HN公司共同簽訂債務(wù)轉(zhuǎn)移協(xié)議書，主要內(nèi)容約定：HN租賃公司與XJY公司依據(jù)雙方簽訂的協(xié)議，HN租賃公司將其所持有的BOT公司19%的權(quán)益轉(zhuǎn)讓給XJY公司，XJY公司向HN租賃公司支付轉(zhuǎn)讓款2，050萬元。截至1999年6月28日，HN租賃公司已收到XJY公司轉(zhuǎn)讓款350萬元，尚欠1，700萬元；截至1999年6月28日，HN租賃公司應(yīng)支付給HN公司15，044，338. 84元。HN租賃公司同意將其擁有的XJY公司的上述1，700萬元債權(quán)中的15, 044, 338. 84元債權(quán)轉(zhuǎn)讓給HN公司，以沖抵HN租賃公司對HN公司的上述債務(wù)15，044，338. 84元。協(xié)議三方均對此表示同意，并確認(rèn)，XJY 公司欠HN公司的15，044，338. 84元于本協(xié)議簽署后1年內(nèi)以債轉(zhuǎn)股的形式進(jìn)行清償。如到期后，XJY公司與HN公司未能就債轉(zhuǎn)股達(dá)成協(xié)議，并完成工商登記手續(xù)，則HN公司、XJY公司、HN租賃公司恢復(fù)原債權(quán)債務(wù)關(guān)系。
2000年4月2日，HN公司、XJY公司、HN租賃公司、BOT公司共同簽訂債務(wù)轉(zhuǎn)移協(xié)議書的補(bǔ)充協(xié)議，主要內(nèi)容約定：HN公司享有對XJY公司的債權(quán)為15，044，338. 84元．XJY公司以其持有的KLS公司的部分股權(quán)轉(zhuǎn)讓給HN公司，以抵償上述債務(wù)，并以其持有的對BOT公司的19%的股權(quán)對其轉(zhuǎn)讓給HN公司的KLS公司的股權(quán)真實(shí)性、合法性提供擔(dān)保。
2000年4月26日，HN公司、XJY公司、HN租賃公司簽訂債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)協(xié)議書，主要內(nèi)容為：XJY公司持有KLS公司35%的股權(quán)，同意將其中15%的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給HN公司，以抵償其所欠HN公司15，044，338. 84元的債務(wù)。XJY公司保證KLS公司的商城地上一層房產(chǎn)不再辦理新的抵押貸款，并在還清原有抵押貸款后，盡快將地上第一層全部房屋產(chǎn)權(quán)過戶至KLS公司名下；保證持有的對KLS公司的股權(quán)價值足以抵償其對HN公司的債務(wù)數(shù)額，在簽訂本協(xié)議之后，KLS公司處置任何公司財產(chǎn)的行為都須征得全體股東同意。XJY公司還保證，在簽訂本協(xié)議后，即對KLS公司的章程進(jìn)行修改，增加HN公司為股東，并經(jīng)工商變更登記。KLS公司董事會中1/5以上的董事名額由HN公司委派，監(jiān)事會中亦應(yīng)當(dāng)有HN公司委派的人員參加。KLS公司任何重大經(jīng)營行為都必須經(jīng)全體股東和董事同意。XJY公司應(yīng)將KLS公司與天津百貨大樓成立合營公司的全部文件和公司章程在本協(xié)議簽訂時向HN公司提供，同時合營公司內(nèi)應(yīng)有HN公司委派的監(jiān)事。XJY公司以其持有的對BOT公司的19%股權(quán)作為雙方債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)真實(shí)性、合法性的質(zhì)押擔(dān)保。當(dāng)HN公司退出KLS公司時，XJY公司應(yīng)將其持有的BOT公司19%的股權(quán)中的相當(dāng)于人民幣15, 044，338. 84元的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給HN公司。HN公司與XJY公司應(yīng)簽訂無期限不可撤銷質(zhì)押合同。
2000年6月30日，HN公司與XJY公司簽訂關(guān)于債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)協(xié)議的補(bǔ)充協(xié)議，確認(rèn)XJY公司未按期履行的義務(wù)包括：1．占用KLS公司資金的股東未能在增加HN公司為KLS公司股東的工商變更登記之前與KLS公司簽訂抵押借款合同：2．XJY公司未能在簽訂協(xié)議后召開股東會修改公司章程，將KLS公司處置公司任何財產(chǎn)的行為都必須征得全體股東同意的條款增加進(jìn)公司章程；3．XJY公司未能促使KLS公司1/5的董事的名額由HN公司委派，并促使監(jiān)事會有HN公司人員參加；4．XJY公司未能在簽訂協(xié)議之后召開股東會修改公司章程，將KLS公司任何重大經(jīng)營行為都必須征得全體股東和董事會同意的條款增加進(jìn)公司章程；5．XJY公司未能在簽訂辦議之后安排HN公司委派的人員任KLS公司與天津百貨大樓成立合營公司的監(jiān)事。
經(jīng)雙方協(xié)商決定，XJY公司安排人員于2000年7月15日前辦理完畢上述工商變更登記手續(xù)；XJY公司保證于2000年10月1日前全部履行完畢上述其未能履行由5項(xiàng)合同義務(wù)。如XJY公司未能在2000年10月1日前履行完畢上述5項(xiàng)義務(wù)中的任何一項(xiàng)，則視為XJY公司違約，應(yīng)當(dāng)向HN公司支付違約金。違約金的計算方
法將根據(jù)最高人民法院關(guān)于逾期履行義務(wù)支付滯納金的規(guī)定計算，具體計算方法為：違約金=合同總標(biāo)的額1500萬元×0. 5‰×逾期天數(shù)。
2000年8月9日，工商局核準(zhǔn)變更KLS公司股東，將該公司股東由北京KLS商業(yè)發(fā)展有限責(zé)任公司、BOT公司、天津XJY發(fā)展有限公司、XJY公司變更為北京KLS商業(yè)發(fā)展有限責(zé)任公司、BOT公司，天津XJY發(fā)展有限公司、XJY公司、HN公司。
在審理過程中，天津市高級人民法院致函法院稱，該院受理北京證券有限公司申請執(zhí)行天津XJY發(fā)展有限公司一案后，于2000年11月查封了天津XJY發(fā)展有限公司和XJY公司在KLS公司的股權(quán)，準(zhǔn)備在委托評估后進(jìn)行拍賣。2002年9月3日，天津市高級人民法院作出( 2002)高執(zhí)字第38、39號民事裁定書，內(nèi)容是：北京證券有限責(zé)任公司訴天津XJY發(fā)展有限公司一案，因天津XJY發(fā)展有限公司未自動履行法律文書規(guī)定義務(wù)，故依法裁定如下：繼續(xù)查封天津XJY發(fā)展有限公司在KLS公司22. 5%的股權(quán)；查封XJY公司在KLS公司20%的股權(quán)。查封期限自2002年9月3日至2003年9月3日。查封期間，未經(jīng)法院許可，不得辦理股權(quán)轉(zhuǎn)讓、變賣、抵押等手續(xù)。其間，XJY公司提出，要求召開股東會，修改章程及變董事，把已轉(zhuǎn)讓給HN公司的股權(quán)完善手續(xù)。天津市高級人民法院認(rèn)為，XJY公司轉(zhuǎn)讓給HN公司的股權(quán)已辦完工商變更登記，其股東權(quán)利已不受影響。在股權(quán)評估和拍賣過程中修改章程及變更公司結(jié)構(gòu)，不利于該院評估和拍賣工作的進(jìn)行。因此，天津市高級人民法院未同意其召開股東會、修改章程等要求。待該院執(zhí)行完畢后，再辦理上述手續(xù)。
法院認(rèn)為，HN公司提出訴訟請求，要求XJY公司依照雙方約定履行召開KLS公司股東會、修改公司章程、委派董事和監(jiān)事、辦理工商變更登記手續(xù)等合同義務(wù)，因在天津市高級人民法院對北京證券有限公司與天津XJY發(fā)展有限公司一案尚未執(zhí)行完畢時，無法召開KLS公司股東會、修改公司章程、委派董事和監(jiān)事、辦理工商變更登記手續(xù)等，故HN公司所訴請求涉及天津市高級人民法院案件執(zhí)行內(nèi)容，需等待該案執(zhí)行結(jié)果，故本案應(yīng)中止審理，待中止原因消除后，再恢復(fù)本案的訴訟。綜上所述，法院依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百三十六條第一款第（六）項(xiàng)、第二款①的規(guī)定，裁定如下：本案中止訴訟。
@專家點(diǎn)評
本案由于天津市高級人民法院正在審理相關(guān)法律關(guān)系，故依據(jù)我國《民事訴訟法》的相關(guān)規(guī)定，海淀區(qū)人民法院對HN公司與XJY公司之間的這一訴訟作出了中止訴訟的裁定，是合情合理的。那么對于本案中的法律關(guān)系我們該如何認(rèn)定？HN公司可否要求XJY公司履行召開KLS公司股東會、修改公司章程、委派董事和監(jiān)事、辦理工商變更登記手續(xù)等義務(wù)？
1．企業(yè)債轉(zhuǎn)股糾紛
所謂企業(yè)債轉(zhuǎn)股糾紛，是指企業(yè)的債權(quán)人將其對企業(yè)（以下稱被投資公司）享有的合法債權(quán)轉(zhuǎn)為出資，增加被投資公司注冊資本、實(shí)收資本的過程中發(fā)生的法律爭議。債權(quán)是指債權(quán)人依法享有的請求他人（債務(wù)人）為一定行為或不為一定行為的權(quán)利。股權(quán)是股東因其向公司投資而產(chǎn)生的一種包括財產(chǎn)權(quán)和非財產(chǎn)權(quán)在內(nèi)的綜合權(quán)利。作為法律上兩個不同的法律概念，雖然兩者所蘊(yùn)含的當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系存有區(qū)別，但也存在著相當(dāng)?shù)穆?lián)系。
首先，債權(quán)和股權(quán)的權(quán)利主體條件基本相同。一般的自然人、法人均可成為債權(quán)
人或股東；其次，債權(quán)和股權(quán)的權(quán)利內(nèi)容均包含了財產(chǎn)權(quán)，而且股權(quán)中諸如股利分
配權(quán)、剩余財產(chǎn)分配權(quán)、股票交付權(quán)、公司解散權(quán)等權(quán)利內(nèi)容與債權(quán)人請求他人為
一定行為的權(quán)利一樣，同屬請求權(quán)范疇；最后，兩者均具有可約定性，即債權(quán)和股
權(quán)都可因契約的原因而發(fā)生或消滅。根據(jù)民事契約自由原則，當(dāng)事人可以以約定的
方式改變業(yè)已存在的民事法律關(guān)系。從法律效果上看，債權(quán)轉(zhuǎn)化為股權(quán)有利于交易
安全，也有利于其他債權(quán)人優(yōu)先受償權(quán)的實(shí)現(xiàn)。因此，最高人民法院在其頒布的《關(guān)
于審理與企業(yè)改制相關(guān)的民事糾紛案件若干問題的規(guī)定》中對企業(yè)的債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)
作出了確認(rèn)，明確了企業(yè)債轉(zhuǎn)股的合法性。
2．債轉(zhuǎn)股程序
根據(jù)我國法律的相關(guān)規(guī)定，企業(yè)債轉(zhuǎn)股應(yīng)當(dāng)遵循下列程序：(1)債權(quán)人應(yīng)當(dāng)與被投資公司簽訂《債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)協(xié)議》。依照《債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)協(xié)議》的約定，相關(guān)債權(quán)可以全部或者部分轉(zhuǎn)為對被投資公司的股權(quán)；(2)經(jīng)具備資格的會計師事務(wù)所和資產(chǎn)評估機(jī)構(gòu)進(jìn)行專項(xiàng)審計和資產(chǎn)評估；(3)公司以債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)形式增加注冊資本應(yīng)當(dāng)經(jīng)依法設(shè)立的驗(yàn)資機(jī)構(gòu)驗(yàn)資。驗(yàn)資證明應(yīng)當(dāng)依照《公司注冊資本登記管理規(guī)定》的有關(guān)規(guī)定，載明該債權(quán)的審計和評估情況。
可見，《債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)協(xié)議》是債轉(zhuǎn)股程序中的重要內(nèi)容，直接決定了轉(zhuǎn)讓雙方權(quán)利和義務(wù)。依據(jù)《合同法》的相關(guān)原則，協(xié)議一經(jīng)確定，即對雙方產(chǎn)生約束力，雙方都應(yīng)當(dāng)依約履行。在本案中，HN公司與XJY公司之間簽訂的債轉(zhuǎn)股及補(bǔ)充協(xié)議均為雙方當(dāng)事人的真實(shí)意思表示，且內(nèi)容合法，故協(xié)議合法有效。雙方都應(yīng)當(dāng)依照約定完全、適當(dāng)履行。因此，筆者認(rèn)為，天津XJY公司理應(yīng)按照雙方約定來履
行相關(guān)義務(wù)。
法規(guī)鏈接
《最高人民法院關(guān)于審理與企業(yè)改制相關(guān)的民事糾紛案件若干問題的規(guī)定》
五、企業(yè)債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)
第十四條債權(quán)人與債務(wù)人自愿達(dá)成債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)協(xié)議，且不違反法律和行政法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定的，人民法院在審理相關(guān)的民事糾紛案件中，應(yīng)當(dāng)確認(rèn)債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)協(xié)有效。
政策性債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)，按照國務(wù)院有關(guān)部門的規(guī)定處理。
第十五條債務(wù)人以隱瞞企業(yè)資產(chǎn)或者虛列企業(yè)資產(chǎn)為手段，騙取債權(quán)人與其簽訂債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)協(xié)議，債權(quán)人在法定期間內(nèi)行使撤銷權(quán)的，人民法院應(yīng)當(dāng)予以支持。
債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)協(xié)議被撤銷后，債權(quán)人有權(quán)要求債務(wù)人清償債務(wù)。

摘自：《企業(yè)糾紛法律實(shí)務(wù)精解與百案評析【第2版】》，中國法制出版2017年10月出版。內(nèi)容簡介:為便于廣大企業(yè)登記管理人員學(xué)習(xí)、掌握和運(yùn)用企業(yè)登記管理方面的法律、行政法規(guī)和政策，進(jìn)一步推進(jìn)政務(wù)公開，促進(jìn)依法履行職責(zé)，特編輯出版本書。該書收錄了涉及內(nèi)資企業(yè)登記管理方面現(xiàn)行有效的法律、行政法規(guī)、國務(wù)院文件、部門規(guī)章、規(guī)范性文件，其中，由國家工商總局發(fā)布的規(guī)范性文件分為企業(yè)登記監(jiān)管管轄；企業(yè)名稱核準(zhǔn)與管理；企業(yè)登記規(guī)范；特定行業(yè)企業(yè)登記；企業(yè)經(jīng)濟(jì)性質(zhì)核定；股權(quán)、債權(quán)、產(chǎn)權(quán)；企業(yè)登記收費(fèi)；營業(yè)執(zhí)照、企業(yè)公告、檔案管理；企業(yè)年度檢驗(yàn)與監(jiān)管管理；信息服務(wù)與企業(yè)信用分類監(jiān)管等11個大類。同時，將企業(yè)登記涉及審批事項(xiàng)及相關(guān)流程作為第二大部分。該書的出版，既為廣大企業(yè)登記管理人員提供了一本實(shí)用的工具書，也為企業(yè)各界人士了解企業(yè)登記管理法律法規(guī)提供了重要參考。

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