——北京愛奇藝科技有限公司訴臺州愛奇藝電子商務(wù)有限公司不正當競爭糾紛案

近日，浙江省高級人民法院就北京愛奇藝科技有限公司與臺州愛奇藝電子商務(wù)有限公司關(guān)于“愛奇藝”字號使用不正當競爭糾紛案[案號：( 2017)浙民終480號，中倫合伙人馬遠超團隊代理權(quán)利人北京愛奇藝科技有限公司]作出終審判決，駁回臺州愛奇藝電子商務(wù)有限公司上訴，維持原判。法院判決要求臺州愛奇藝電子商務(wù)有限公司在判決生效之日起三十日內(nèi)變更企業(yè)名稱，變更后的企業(yè)名稱中不得包含愛奇藝字樣，并且需要賠償北京愛奇藝科技有限公司經(jīng)濟損失以及發(fā)布消除影響聲明。這是一件典型的字號沖突不正當競爭糾紛案。

一、案情簡介

北京愛奇藝科技有限公司（以下簡稱北京愛奇藝公司）于2007年成立，以運營“愛奇藝”視頻網(wǎng)站知名。臺州愛奇藝電子商務(wù)有限公司成立于2013年，經(jīng)營范圍包括：利用互聯(lián)網(wǎng)銷售：紡織、服裝及家庭用品、文化、體育用品、五金產(chǎn)品及電子產(chǎn)品、建材；工藝品設(shè)計，設(shè)計、制作、代理國內(nèi)廣告、自有媒體廣告發(fā)布；企業(yè)營銷策劃、企業(yè)形象策劃服務(wù)。2013年10月，臺州愛奇藝公司的天貓旗艦店正式上線，在“品牌文化”欄目中突出使用了“愛奇藝電商”字樣以及iQIYi。該天貓旗艦店主營衣帽架、花架、茶幾、妝臺等產(chǎn)品。

二、審判意見

一審法院審理認為，原告北京愛奇藝公司的“愛奇藝”字號經(jīng)過使用及廣泛宣傳，在臺州愛奇藝公司成立前就已享有相當高的市場知名度，臺州愛奇藝公司的經(jīng)營領(lǐng)域為互聯(lián)網(wǎng)銷售、電子商務(wù)等，和北京愛奇藝公司同屬互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)。臺州愛奇藝公司注冊企業(yè)名稱時使用“愛奇藝”、在銷售中使用“愛奇藝”、在銷售咨詢中自稱公司是“愛奇藝”，這些行為容易使相關(guān)公眾認為其生產(chǎn)、銷售的產(chǎn)品是北京愛奇藝公司的商品或誤認為臺州愛奇藝公司與北京愛奇藝公司具有許可使用、關(guān)聯(lián)企業(yè)等特定聯(lián)系，構(gòu)成不正當競爭行為。臺州愛奇藝公司不服一審判決，上訴至浙江省高院。二審法院經(jīng)審理認為，臺州愛奇藝公司作為當?shù)仉娮由虅?wù)促進會會員，臺州愛奇藝公司法定代表人作為當?shù)仉娮由虅?wù)促進會會長，在申請注冊企業(yè)名稱時理應(yīng)了解“愛奇藝”字號的知名度，但對知名度較高的“愛奇藝”字號仍未合理避讓，主觀惡意明顯，臺州愛奇藝公司上訴理由不能成立，駁回上訴，維持原判。

三、案例評析

（一）企業(yè)名稱與企業(yè)字號保護的差異

企業(yè)名稱是企業(yè)之間的區(qū)別標識，構(gòu)成企業(yè)名稱的四項基本要素是行政區(qū)劃、字號、行業(yè)或經(jīng)營特點、組織形式�！斗床徽�當競爭法》（1993年）第五條規(guī)定：“經(jīng)營者不得采用下列不正當手段從事市場交易，損害競爭對手：……（三）擅自使用他人的企業(yè)名稱或者姓名，引人誤認為是他人的商品�！薄蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理不正當競爭民事案件應(yīng)用法律若干問題的解釋》第六條規(guī)定：“企業(yè)登記主管機關(guān)依法登記注冊的企業(yè)名稱，以及在中國境內(nèi)進行商業(yè)使用的外國（地區(qū)）企業(yè)名稱，應(yīng)當認定為反不正當競爭法第五條第（三）項規(guī)定的‘企業(yè)名稱’……”根據(jù)上述法律條文及其司法解釋，企業(yè)名稱受到法律保護的條件是他人擅自使用企業(yè)名稱達到“引人誤認”的要求。

《最高人民法院關(guān)于審理不正當競爭民事案件應(yīng)用法律若干問題的解釋》第六條規(guī)定：“……具有一定的市場知名度、為相關(guān)公眾所知悉的企業(yè)名稱中的字號，可以認定為反不正當競爭法第五條第（三）項規(guī)定的‘企業(yè)名稱’�！痹摻忉尨_立了企業(yè)字號也可以受到法律保護，但是法律僅對具有知名度的企業(yè)字號給予保護。最高院司法解釋中的“字號”是對“企業(yè)名稱”的擴大化解釋，即原本法律僅保護“企業(yè)名稱”，不保護“字號”，但是當“字號”具有一定知名度時，視為《反不正當競爭法》第五條第（三）項規(guī)定的“企業(yè)名稱”，也給予“企業(yè)名稱”保護待遇。

由此可見，《反不正當競爭法》（1993年）對“企業(yè)名稱”的保護與“字號”的保護存在擴大化解釋關(guān)系�！斗床徽�當競爭法》（1993年）對“企業(yè)名稱”的保護僅有“引人誤認”的要求，并沒有“知名度”的要求。當兩個企業(yè)名稱在行政區(qū)劃、行業(yè)、組織形式上十分類似，如處于同一行政區(qū)劃、同一行業(yè)、或使用相同或近似的字號，受害人主張保護其企業(yè)名稱的，對該企業(yè)名稱沒有知名度的要求。但當兩個企業(yè)名稱在行政區(qū)劃、行業(yè)、組織形式上存在較大區(qū)別，從而導(dǎo)致難以判定兩者構(gòu)成近似時，如果兩者“字號”存在近似性，且受害人的“字號”具有一定知名度，具有法律保護的必要性，可納入“企業(yè)名稱”的擴大化保護范圍中。因此，受害人主張保護其企業(yè)“字號”的，對該“字號”有“知名度”的要求。

本案中，北京愛奇藝公司企業(yè)名稱為“北京愛奇藝科技有限公司”，而臺州愛奇藝公司的企業(yè)名稱為“臺州愛奇藝電子商務(wù)有限公司”，兩者在企業(yè)名稱中的行政區(qū)劃和行業(yè)名稱上有所差別，但兩者均使用了“愛奇藝”字號。北京愛奇藝公司請求對其“愛奇藝”字號進行保護，因而其提供了大量關(guān)于北京愛奇藝公司市場影響力和知名度的證據(jù)，包括權(quán)威的數(shù)據(jù)統(tǒng)計中心、主流媒體等主體發(fā)布或報道的網(wǎng)絡(luò)視頻領(lǐng)域、視頻市場份額、視頻網(wǎng)站用戶規(guī)模、視頻網(wǎng)站品牌滲透率等排名，獲得的眾多業(yè)內(nèi)認可的獎項，舉辦的多項大型活動的新聞報道等，以證明在臺州愛奇藝公司成立前，“愛奇藝”字號經(jīng)過北京愛奇藝公司的廣泛使用和大力宣傳就已經(jīng)獲得相當高的市場影響力和知名度，“愛奇藝”字號應(yīng)當受到法律保護。

值得注意的是，2017年11月4日審議通過的《反不正當競爭法》（2017版）對企業(yè)名稱、字號的保護規(guī)則做了一定的修正，其第六條規(guī)定：“經(jīng)營者不得實施下列混淆行為，引人誤認為是他人商品或者與他人存在特定聯(lián)系：……（二）擅自使用他人有一定影響的企業(yè)名稱（包括簡稱、字號等）、社會組織名稱（包括簡稱等）、姓名（包括筆名、藝名、譯名等）……”根據(jù)上述規(guī)定，企業(yè)名稱、簡稱、字號受保護的門檻都必須達到“有一定影響”的標準，混淆的范圍包括了“引人誤認是他人商品”與“存在特定聯(lián)系”兩種情形。一方面提高了企業(yè)名稱的受保護門檻，另一方面擴大了混淆的認定范圍。

（二）經(jīng)營者之間的競爭關(guān)系的認定

不正當競爭糾紛案件關(guān)鍵之一在于認定涉案主體之間是否存在競爭關(guān)系，但對于“競爭關(guān)系”的認定，《反不正當競爭法》及其司法解釋均沒有給出明確適用規(guī)則。在《反不正當競爭法》頒布初期，法院一般以“同業(yè)的競爭對手為爭奪交易機會”的標準來判斷涉案主體之間是否存在競爭關(guān)系，但隨著時代的發(fā)展，越來越多的司法判例將“競爭關(guān)系”認定范圍擴大。從法院判決來看，存在以下三種觀點。

第一種觀點是根據(jù)實際經(jīng)營范圍判斷。在煙臺開發(fā)區(qū)魯蒙防水防腐材料有限責(zé)任公司（以下簡稱開發(fā)區(qū)魯蒙公司）與魯蒙控股集團股份有限公司（以下簡稱魯蒙控股公司）擅自使用他人企業(yè)名稱、姓名糾紛上訴案[ (2016)魯民終814號]中，二審法院認為，“魯蒙控股公司注冊登記的經(jīng)營范圍雖不含有‘防腐防水材料’內(nèi)容，但其在實際經(jīng)營中聲稱自己‘主營防水防腐涂料’以及‘您身邊的防腐防水專家’，可以證實魯蒙控股公司實際經(jīng)營業(yè)務(wù)涵蓋‘防腐防水材料’領(lǐng)域，其與開發(fā)區(qū)魯蒙公司存在同業(yè)競爭關(guān)系”。該案中，雖兩企業(yè)核準經(jīng)營范圍不同，但原審被告企業(yè)在實際經(jīng)營過程中的宣傳用語表明該企業(yè)也從事與原審原告企業(yè)相同的業(yè)務(wù)，法院據(jù)此認定兩企業(yè)具有競爭關(guān)系。

第二種觀點是根據(jù)核準經(jīng)營范圍判斷，在成都好房通科技有限公司（以下簡稱好房通科技公司）與成都市好房通房地產(chǎn)經(jīng)紀有限公司（以下簡稱好房通經(jīng)紀公司）不正當競爭糾紛案[ (2015)成知民初字第123號]中，法院認為，“（被告）好房通經(jīng)紀公司的經(jīng)營范圍系從事房地產(chǎn)經(jīng)紀業(yè)務(wù)，（原告）好房通科技公司雖未直接進行房地產(chǎn)經(jīng)紀業(yè)務(wù)，但其營業(yè)執(zhí)照核準的經(jīng)營范圍包括了房地產(chǎn)經(jīng)紀業(yè)務(wù)，并且其實際從事的業(yè)務(wù)包括了房產(chǎn)020市場、房地產(chǎn)經(jīng)紀營銷管理系統(tǒng)軟件等房地產(chǎn)經(jīng)紀周邊業(yè)務(wù)。同時基于商標此前又被用于‘好房通ERP’房地產(chǎn)經(jīng)紀營銷管理系統(tǒng)軟件上，好房通科技公司現(xiàn)系商標權(quán)利人等事實，好房通科技公司應(yīng)屬于房地產(chǎn)經(jīng)紀市場的相關(guān)經(jīng)營者。因此，好房通科技公司與好房通經(jīng)紀公司之間存在間接競爭關(guān)系”。該案中，原被告雖然實際經(jīng)營業(yè)務(wù)有所差別，但是原告核準經(jīng)營范圍包含了被告所從事的業(yè)務(wù)，原告從事的業(yè)務(wù)中也有與被告業(yè)務(wù)相關(guān)的周邊業(yè)務(wù)，構(gòu)成被告市場的相關(guān)經(jīng)營者，因而認定原被告構(gòu)成競爭關(guān)系。

第三種觀點是根據(jù)是否存在利益的損害和攫取判斷。在蘭建軍、杭州小拇指汽車維修科技股份有限公司（以下簡稱杭州小拇指公司）訴天津市小拇指汽車維修服務(wù)有限公司（以下簡稱天津小拇指公司）等侵害商標權(quán)及不正當競爭糾紛案[ (2012)津高民三終字第0046號]中，一審法院認為，天津小拇指公司從事汽車維修行業(yè)，而杭州小拇指公司的經(jīng)營范圍并不包含汽車維修類，且其無證據(jù)證明自己為合法的汽車維修行業(yè)的經(jīng)營者。因此，杭州小拇指公司與天津小拇指公司在汽車維修行業(yè)并不存在具體的競爭關(guān)系。但二審法院認為，杭州小拇指公司本身不具備從事機動車維修的資質(zhì)，也未實際從事汽車維修業(yè)務(wù)，但從其所從事的汽車玻璃修補、汽車油漆快速修復(fù)等技術(shù)開發(fā)活動，以及經(jīng)授權(quán)許可使用的注冊商標核定服務(wù)項目所包含的車輛保養(yǎng)和維修等可以認定，杭州小拇指公司通過將其擁有的企業(yè)標識、注冊商標、專利、專有技術(shù)等經(jīng)營資源許可其直營店或加盟店使用，使其成為‘小拇指’品牌的運營商，以商業(yè)特許經(jīng)營的方式從事與汽車維修相關(guān)的經(jīng)營活動。因此，杭州小拇指公司是汽車維修市場的相關(guān)經(jīng)營者，其與天津小拇指公司之間存在競爭關(guān)系。該案二審法院明確指出，“反不正當競爭法所規(guī)制的不正當競爭行為，是指損害其他經(jīng)營者合法權(quán)益、擾亂經(jīng)濟秩序的行為，從直接損害對象看，受損害的是其他經(jīng)營者的市場利益”。該案作為最高人民法院知識產(chǎn)權(quán)審判案例指導(dǎo)，明確了《反不正當競爭法》并未限制經(jīng)營者之間必須具有直接的或具體的競爭關(guān)系，也沒有要求經(jīng)營者從事相同行業(yè)。經(jīng)營者之間具有間接競爭關(guān)系，行為人違背《反不正當競爭法》的規(guī)定，損害其他經(jīng)營者合法權(quán)益的，也應(yīng)當認定為不正當競爭行為。

在山東黃金金斯頓男子籃球俱樂部（以下簡稱金斯頓籃球俱樂部）與山東金斯頓服飾有限公司（以下簡稱金斯頓服飾公司）不正當競爭糾紛案[ (2005)濟民三初字第5號]中，法院也明確指出，“對競爭關(guān)系的要求也并非狹義上的僅限于經(jīng)營同類商品或替代商品的競爭對手爭奪交易機會的行為，而是只要經(jīng)營者以不正當?shù)氖侄沃\取競爭優(yōu)勢或者破壞他人競爭優(yōu)勢的行為，在謀取或破壞競爭優(yōu)勢的過程中可能損害了競爭對手，也可能損害了競爭對手之外的經(jīng)營者，只要經(jīng)營者在從事或者參與經(jīng)濟活動中損害了競爭秩序，就應(yīng)當適用《反不正當競爭法》予以規(guī)范……本案的原告和被告之間是否存在競爭關(guān)系在于被告是否通過不正當手段獲取競爭優(yōu)勢，而不取決于被告和原告是否從事同一行業(yè)”。

在本案中，盡管北京愛奇藝主營業(yè)務(wù)是作為視頻平臺向用戶提供視頻觀看服務(wù)，但同時也提供開發(fā)設(shè)計、制作、發(fā)布廣告服務(wù)，開辦商城進行互聯(lián)網(wǎng)銷售、電子商務(wù)服務(wù)，臺州愛奇藝公司雖然是通過互聯(lián)網(wǎng)銷售家具，但是其在天貓旗艦店中為生產(chǎn)商提供廣告服務(wù)、提供互聯(lián)網(wǎng)銷售平臺，從事電子商務(wù)。二者不論從實際經(jīng)營范圍還是核準經(jīng)營范圍均有重合。二審法院分別列舉了北京愛奇藝公司與臺州愛奇藝公司的經(jīng)營范圍，對比后據(jù)此認定兩者在廣告、互聯(lián)網(wǎng)銷售、電子商務(wù)等多個領(lǐng)域存在競爭關(guān)系。

（三）企業(yè)字號沖突的解決規(guī)則

經(jīng)過工商行政機關(guān)審核登記的企業(yè)名稱的取得、使用并不必然意味著合法，因此，包含與他人相同字號的企業(yè)名稱即使經(jīng)過核準登記也不意味著可以持續(xù)合法使用。實踐中，企業(yè)字號的沖突往往表現(xiàn)為一是企業(yè)字號之間的沖突，二是企業(yè)字號與注冊商標之間的沖突。

對于企業(yè)字號之間的沖突，法院在認定是否構(gòu)成不正當競爭時，需要考量以下因素：(1)雙方企業(yè)是否存在競爭關(guān)系；(2)保護在先權(quán)利，即原告的企業(yè)字號應(yīng)當早于被告的企業(yè)字號進行使用；(3)原告的企業(yè)字號應(yīng)當具有一定知名度；(4)可能導(dǎo)致相關(guān)公眾發(fā)生誤認。

本案中，北京愛奇藝公司作為互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)，使用“愛奇藝”字號在先，一經(jīng)使用便迅速、廣泛地傳播，“愛奇藝”字號享有極高知名度；臺州愛奇藝公司成立在后。另外，“愛奇藝”一詞屬于臆造詞，該字號由北京愛奇藝公司創(chuàng)設(shè)，具有突出顯著性，不存在被告使用巧合的可能性。兩審法院均認為，臺州愛奇藝公司作為一家互聯(lián)網(wǎng)公司與北京愛奇藝公司存在競爭關(guān)系，理應(yīng)了解“愛奇藝”字號的知名度，在申請注冊企業(yè)名稱時進行合理避讓，臺州愛奇藝公司的行為主觀上明顯具有攀附北京愛奇藝公司知名度的故意，客觀上容易使得相關(guān)公眾誤認為其與原告存在關(guān)聯(lián)關(guān)系，極易導(dǎo)致相關(guān)公眾對商品或服務(wù)的來源產(chǎn)生誤認，因而構(gòu)成不正當競爭。

對于企業(yè)字號與注冊商標之間的沖突，一般會同時涉及商標侵權(quán)和不正當競爭兩個問題。較為常見的情形是在先注冊商標權(quán)與在后注冊的企業(yè)字號之間的沖突。

上海浦東新區(qū)人民法院“2016年度知識產(chǎn)權(quán)司法保護十佳案例”之一的上海國福龍鳳食品有限公司（以下簡稱上海龍鳳公司）訴被告寧波龍鳳食品有限公司（以下簡稱寧波龍鳳公司）等主體商標侵權(quán)及不正當競爭糾紛案中，上海龍鳳公司在第30類的湯圓等商品上注冊了第887059號“龍鳯”商標在先，寧波龍鳳公司成立在后。上海龍鳳公司的“龍鳳”品牌獲得較高的市場知名度，寧波龍風(fēng)公司在商品包裝袋上標注企業(yè)名稱時，突出標注“寧波龍鳳”字樣，易導(dǎo)致相關(guān)公眾對商品來源的混淆，侵害了原告的商標權(quán)。寧波龍鳳公司以“龍鳳”為字號，主觀上具有攀附原告品牌知名度的故意，客觀上易使相關(guān)公眾對商品的來源產(chǎn)生混淆，構(gòu)成不正當競爭。法院據(jù)此判決寧波龍鳳公司停止侵權(quán)、變更企業(yè)名稱，變更后的企業(yè)名稱中不得含有“龍鳳”字樣。

現(xiàn)實中，也存在企業(yè)字號與注冊商標相同、企業(yè)字號之間相同但合法共存的情況。在四川滕王閣制藥有限公司（以下簡稱滕王閣公司）與四川保寧制藥有限公司（以下簡稱保寧公司）侵犯商標專用權(quán)糾紛上訴案[ (2009)川民終字第155號]中，四川省高級人民法院認為，保寧公司基于歷史因素使用“保寧”字號沒有違反誠實信用原則，無證據(jù)證明保寧公司存在攀附滕王閣公司注冊商標“保寧”的故意，也無證據(jù)證明兩公司商品可能發(fā)生混淆，據(jù)此維持一審駁回滕王閣公司的訴訟請求的判決。在杭州張小泉集團有限公司（以下簡稱杭州張小泉）與上海張小泉刀剪總店（以下簡稱上海張小泉）侵害商標專用權(quán)以及不正當競爭糾紛案[ (2004)滬高民三（知）終字第27號）]中，上海市高級人民法院在充分考慮和尊重相關(guān)歷史因素的前提下，根據(jù)公平、誠實信用、保護在先權(quán)利的法律原則，判決杭州張小泉與上海張小泉兩企業(yè)合法共存，公平合理地解決了本案爭議，以促進“張小泉”這一民族傳統(tǒng)品牌和老字號的健康發(fā)展。

四、建議

在信息化時代，全國范圍內(nèi)的企業(yè)名稱檢索與注冊商標檢索更加簡便、快捷，這不僅更有利于新設(shè)企業(yè)在選擇字號時避讓他人已申請注冊的商標和企業(yè)名稱，也更有利于知名企業(yè)及早發(fā)現(xiàn)“山寨企業(yè)”的存在。

新設(shè)企業(yè)在選擇字號時應(yīng)當更加謹慎，不僅需要在本地域、行業(yè)內(nèi)充分檢索他人已申請注冊的商標和企業(yè)名稱，還需要擴大檢索范圍，在全國范圍、相關(guān)行業(yè)領(lǐng)域檢索他人已申請注冊的商標和企業(yè)名稱，對他人顯著性、知名度較高的商標、企業(yè)字號進行合理避讓。

知名企業(yè)可以通過采取發(fā)律師函、提起不正當競爭訴訟、商標侵權(quán)訴訟等多種方式，積極運用法律武器對搭便車的“山寨企業(yè)”進行打擊。在舉證方面，知名企業(yè)需提供足夠的證據(jù)證明己方企業(yè)字號達到“知名度”要求，舉證證明知名企業(yè)與“山寨企業(yè)”存在競爭關(guān)系，該“知名度”的范圍及于該知名企業(yè)與“山寨企業(yè)”共同市場中的相關(guān)公眾，舉證證明“山寨企業(yè)”明知或者應(yīng)知該知名企業(yè)的字號，仍不采取合理避讓，因而說明該“山寨企業(yè)”主觀惡意明顯，其行為極易造成相關(guān)公眾混淆、誤認。對于前述競爭關(guān)系的證明，可根據(jù)兩企業(yè)的實際經(jīng)營業(yè)務(wù)、核準經(jīng)營范圍以及競爭利益多角度地進行論證，如兩企業(yè)在經(jīng)營過程中存在此消彼長的利益沖突，或“山寨企業(yè)”攀附知名企業(yè)字號的影響力從而獲取了不正當?shù)母偁巸?yōu)勢等。如果“山寨企業(yè)”或其員工曾經(jīng)與知名企業(yè)產(chǎn)生投資、雇傭、交易、合作、磋商等關(guān)系，該事實更有利于法院認定“山寨企業(yè)”具有明顯的搭便車的主觀惡意。

摘自：《知識產(chǎn)權(quán)：技術(shù)顛覆背后的法律智慧》P212-219頁，法律出版社2018年4月出版。內(nèi)容簡介：《知識產(chǎn)權(quán)：技術(shù)顛覆背后的法律智慧》包括案例評析和法律評論文章兩大類文章。其中案例評析主要是對于2016、17兩年新判決的知識產(chǎn)權(quán)訴訟案件和完成的知產(chǎn)非訴訟案件的分析和點評；法律評論文章囊括了知識產(chǎn)權(quán)的各個領(lǐng)域，涵蓋了互聯(lián)網(wǎng)與云服務(wù)、醫(yī)藥研發(fā)、網(wǎng)絡(luò)安全、貿(mào)易等熱點問題。

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