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  • 從“證據(jù)特權(quán)”到“交流權(quán)”

    羅文祿 已閱4716次

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    委托人與律師交流權(quán)最初是一項證據(jù)特免權(quán),即證人有權(quán)拒絕回答可能涉及泄露委托人與律師之間受特免權(quán)保護(hù)的秘密問題。其歷史可追溯到英國伊麗莎白一世時代。那時,該特免權(quán)源于尊重律師的誓言與榮譽,與律師保護(hù)委托人秘密的責(zé)任緊密聯(lián)系在一起,并限制在訴訟程序中免除律師證言的義務(wù)(an exemption from testimo-nial compulsion)。實際上,在1562年《偽證法》(Perjury Act)出現(xiàn)之前,并不存在強制證人出庭的普遍性權(quán)利,因此,也沒有建立律師一委托人特免權(quán)制度的必要。19世紀(jì)中期以前,在英國,案件的當(dāng)事人本人不具有作證資格(無論為他們自己或者為對方)。為此,律師就其與委托人交流內(nèi)容作證的禁令,也受當(dāng)事人不能作為證人的影響。換句話說,如果委托人不能作證,就意味著他們的律師就有關(guān)交流的話題也被排除作證資格。

    從特免權(quán)誕生的歷史路徑來看,人們最初習(xí)慣于親自去法庭控告或辯護(hù),后來,隨著訴訟的多樣性以及司法程序、訴訟模式日漸正式且趨于復(fù)雜,越來越需要一些具備法律專業(yè)技能之人士出庭提供法律服務(wù)。由此,律師群體產(chǎn)生了。然而,那時由于當(dāng)事人沒有義務(wù)在其案件中作證,也不能被強制披露僅為自己知曉的事實,所以如果他們與律師的交流可能傳給案件相對方的話,當(dāng)事人就會猶豫是否要聘請專業(yè)人士以及是否可以向其吐露自己的秘密。為了鼓勵委托人聘請律師,就不可避免地需要將當(dāng)事人享有的免證特權(quán)擴及律師。

    時至今日,委托人(尤其是在民事訴訟中)不僅有作證資格,而且還必須對爭訟的焦點進(jìn)行證明。為此,我們不得不追問:制度基礎(chǔ)早已變化的特免權(quán)是否還有存在的價值?如果有,那又是什么?

    事實上,盡管今日特免權(quán)運行已不再以當(dāng)事人無作證資格作為基礎(chǔ),但是其在保護(hù)當(dāng)事人及促進(jìn)司法方面的作用不但未被削弱,反而得到進(jìn)一步的強化。特免權(quán)作為證據(jù)特權(quán),往往只能在訴訟程序中才能主張,其適用主體、對象都受到極大限制,從而危及委托人與律師之間充分、自由的交流。最初的特免權(quán)僅僅涉及律師尋求與訴訟相關(guān)證據(jù)之交流,直到19世紀(jì)中期才擴展到所有有關(guān)法律咨詢的交流。威格摩爾認(rèn)為,“支持特免權(quán)擴張的理由是法律咨詢有利于避免訴訟,如果更多的委托人在尋求訴訟之前向律師尋求法律幫助將會使社會獲得更好的服務(wù)!鳖H為吊詭的是,“在早期的證據(jù)特免權(quán)之語境中,英國的高級律師(barrister)因其向法庭提交證據(jù)并出庭辯論便有權(quán)主張?zhí)孛鈾?quán)之保護(hù),而事務(wù)律師( solicitor)、公證人( scrivener)以及其他律師盡管實質(zhì)上履行著律師職責(zé)(準(zhǔn)備訴訟、為委托人提供咨詢、起草書狀等),卻不能主張?zhí)孛鈾?quán)!

    更為重要的是,如果僅僅將特免權(quán)視為證據(jù)特權(quán),便無法抵制來自警察或其他行政調(diào)查人員的扣押,因為證據(jù)特權(quán)僅在訴訟程序中適用,而警察等人員的行為不是訴訟行為。同理,如果僅僅將這種保護(hù)限定在訴訟過程中,而在訴訟之前或結(jié)束后不再保護(hù)的話,委托人仍會擔(dān)心其隱私的安全性。因此,通過律師保密的倫理責(zé)任,可將委托人的隱私保護(hù)延至終生,甚至死后。另外,交流權(quán)要求阻止披露在代理過程中獲知的所有信息,無論是律師告知委托人的信息,還是委托人告知律師的信息。

    “社會民主導(dǎo)致了一種立基于社會服務(wù)的意識形態(tài)驅(qū)動的職業(yè)主義的產(chǎn)生……這種意識形態(tài)強調(diào)公民因公民身份而有權(quán)享受各種服務(wù)!睆淖C據(jù)特免權(quán)演變?yōu)榻涣鳈?quán),不僅從量的角度增加了法律保護(hù)的委托人與律師交流的范圍、階段,而且也通過制度性的權(quán)利保護(hù)及義務(wù)赦免,減少委托人與律師之間的芥蒂,通過充分準(zhǔn)備案件,使訴訟階段的攻防之質(zhì)得到更好保障。

    摘自:《委托人與律師交流權(quán)研究》P69-71頁,法律出版社2018年5月出版。內(nèi)容簡介:《委托人與律師交流權(quán)研究》圍繞委托人與律師交流權(quán)這一訴訟過程具體權(quán)利相關(guān)問題展開,作者以構(gòu)建委托人自由、安全、徹底、坦率地與律師交流溝通機制為立足點,從委托人與律師交流權(quán)的理論基礎(chǔ)、域外考察以及我國之現(xiàn)狀、問題以及完善構(gòu)想等方面進(jìn)行分析與思考,試圖為實現(xiàn)使委托人通過律師的咨詢、建議而知法、守法,從整體上節(jié)約司法成本、提升司法的品質(zhì)這一目的建言獻(xiàn)策。

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