危險駕駛?cè)胄桃詠�，彼時甚囂塵上的“社會熱點”今已少有見諸報端。然而，學(xué)術(shù)討論不存在“時過境遷”的問題，在異議廓清之前，問題永遠(yuǎn)存在。危險駕駛罪的主觀罪過形態(tài)問題即是如此。當(dāng)前，特別是近來，有學(xué)者以危險犯同樣也是結(jié)果犯為立論的基點，通過論證“故意說”的不恰當(dāng)性，確立危險駕駛罪為過失危險犯。筆者不揣冒昧，以下對危險駕駛罪的主觀罪過述一管之見。
8.3.1 共同犯罪與謙抑精神
有學(xué)者認(rèn)為，如若把危險駕駛罪認(rèn)定為故意犯罪，便須處罰危險駕駛的教唆犯、幫助犯、脅從犯等共同犯罪人，“在我國民眾道路交通安全意識普遍較為薄弱和過于注重人情的現(xiàn)實情況下，如將上述人員一概作為犯罪處理，則不僅會使危險駕駛的打擊面過于寬泛，也會極大地加重司法機(jī)關(guān)的工作壓力，這顯然有違刑法的謙抑精神�！狈粗�，將該罪認(rèn)定為過失犯罪則不存在處罰共同犯罪的問題。在這里，所謂刑法的謙抑性，是指刑罰為了控制人違反規(guī)范的行為所采取的“最后手段性”。筆者認(rèn)為處罰危險駕駛罪的共犯與此并不矛盾。
一方面，危險駕駛罪共犯的當(dāng)罰性不容置疑。有論者似乎存在這樣的邏輯：危險駕駛本身即是社會危害輕微的行為，其幫助犯、脅從犯、教唆犯的社會危害性更小，不應(yīng)視為犯罪。然而，這一推斷顯然是論者的一廂情愿。原因有三：其一，共同犯罪乃為我國刑法明文規(guī)定的犯罪形式。無論是嚴(yán)重的暴力犯罪，還是輕微的行政犯罪，符合共犯規(guī)定，均應(yīng)受到刑罰處罰。共同犯罪并不是簡單的多人犯罪的相加，其社會危害性體現(xiàn)于共同故意與共同行為的整體之中。一般認(rèn)為，共同犯罪的社會危害性大于同等人數(shù)單獨犯罪的社會危害性之和。對于危險駕駛罪共犯，顯然不能脫離共同犯罪的整體，采取孤立評價的方式。其二，幫助犯、教唆犯和脅從犯具有各自獨立的犯罪性和可罰性。正如有的學(xué)者指出的那樣：“共犯是各行為人固有的反社會性的體現(xiàn)，不論教唆犯的教唆行為，還是從犯的幫助行為，無一不是行為人固有的反社會性的流露。”所以，對于共犯人的處罰存在著堅實的法理基礎(chǔ)，不存在罪刑不適當(dāng)?shù)膯栴}，更不涉及刑法謙抑性的問題。其三，至于為危險駕駛罪共犯尋找的“道路交通安全意識淡薄”“人情社會”的出罪理由，也僅是論者辯護(hù)的托詞而已，是“法不責(zé)眾”觀念作祟的結(jié)果�！叭饲樯鐣辈⒉痪哂幸�(guī)范評價的意義，它甚至不能作為酌定量刑情節(jié)而發(fā)生作用。至于“民眾道路安全意識淡薄”，更不應(yīng)成為阻卻危險駕駛罪共犯成立的理由。正是出于提高全民道路安全意識的初衷，刑法才設(shè)置了危險駕駛罪。當(dāng)行為人實施了危險駕駛行為，無論其是單獨犯罪還是共同犯罪，都應(yīng)嚴(yán)格依法定罪量刑，不應(yīng)再以“民眾道路安全法律意識淡薄”“危險駕駛具有可原諒性”這種“法不責(zé)眾”的托詞作為該類行為不當(dāng)罰的理由。
另一方面，將危險駕駛罪認(rèn)定為過失犯罪，考慮刑法的謙抑性，阻卻危險駕駛罪共犯成立，將造成司法實踐中危險駕駛罪定罪的尷尬。過失犯罪不存在共同犯罪的情況，因此兩個行為人間也不會存在教唆與被教唆的關(guān)系。那么，在甲指使、強(qiáng)令乙危險駕駛，又沒有與乙共同危險駕駛的情況下，將無人對危險駕駛行為承擔(dān)刑事責(zé)任。因為甲、乙無法成立共同犯罪，甲沒有實施危險駕駛的行為，不能單獨成立危險駕駛罪；而乙是脅從犯，考慮刑法的謙抑性，不應(yīng)對其追究刑事責(zé)任。由此，產(chǎn)生一個荒謬的結(jié)論——甲、乙二人都無罪。倘若如此，是不是今后所有的犯罪人都可以聲稱“是某某指使我危險駕駛的”？因為這樣不僅無害于他人，而且使自己也免受“牢獄之災(zāi)”。然而，于情于理，這都是我們無法接受的。
摘自《情節(jié)犯研究》P242-244頁，北大出版社2018年6月出版。內(nèi)容簡介：情節(jié)犯是中國刑法學(xué)中一個十分重要的概念，全面而深入地研究情節(jié)犯，對于完善刑法犯罪形態(tài)論、促進(jìn)刑事立法司法、推動正確對待情節(jié)的功能與作用具有不可忽視的理論價值和實踐意義。情節(jié)犯是基于對現(xiàn)實的關(guān)注而誕生的一種犯罪類型，作者立足并反饋立法司法實踐，在比較、分析中外刑事立法和刑法理論的基礎(chǔ)上，緊密聯(lián)系刑事司法實踐，從實體與程序、定罪與量刑、意義與價值、功能與構(gòu)成、形態(tài)與關(guān)系等不同的角度對情節(jié)犯問題進(jìn)行了全面、系統(tǒng)而深入的研究，融入對實踐的思考。情節(jié)犯法治論、情節(jié)犯價值論以及針對情節(jié)犯的立法司法完善等問題的研究，都頗有創(chuàng)新之處。該書是國內(nèi)首次全面系統(tǒng)論述情節(jié)犯問題的專著。作者以小見大的研究范式在書中得到了最為充分的體現(xiàn)——以一種“小”的犯罪類型作為研究視角，著眼于“大”的制度的構(gòu)建。作者充分注意到了刑事法學(xué)科的前沿問題，尤其文中對情節(jié)犯立法價值和司法價值二元保護(hù)的分析更是回答了當(dāng)前刑事法治與構(gòu)建和諧社會的價值體系。情節(jié)犯設(shè)置是刑事立法制度與恢復(fù)性司法的價值理念在刑事法律領(lǐng)域中的契合，強(qiáng)調(diào)刑事法治領(lǐng)域的人文關(guān)懷，為中國刑事法治現(xiàn)代化論述了制度上的可能性。作者提出，情節(jié)犯的設(shè)置為我國刑法所特有，同時也是對刑法學(xué)的歷史性貢獻(xiàn)。 該書的首次出版，獲得很好的社會評價�？紤]到該書出版已逾10年之久，修訂版擬就近10年來關(guān)于情節(jié)犯的新的研究成果進(jìn)行修訂，增加新的研究內(nèi)容。作者之前出版的兩部著作銷售情況良好�！缎谭ń忉尩睦嫫胶鈫栴}研究》2015年出版，首印2000冊，現(xiàn)庫存100多冊；《刑法：案例與圖表》（第二版）首印2000冊，一年內(nèi)即重印。
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