在中國A股資本市場上，無論是早期的德隆系，還是現(xiàn)在的明天系、中植系、安邦系、潮汕系，以及其他資本運(yùn)作集團(tuán)或產(chǎn)業(yè)投行， “一致行動(dòng)”對(duì)于維持整個(gè)資本集團(tuán)的控制權(quán)起到了至關(guān)重要的作用。 “一致行動(dòng)”的表現(xiàn)形式或明或暗、手法多端，且?guī)в泻軓?qiáng)的隱蔽性，是增強(qiáng)股東控制權(quán)的重要杠桿。
2.5.1 一致行動(dòng)協(xié)議的三個(gè)適用場景
(1) -般情形。針對(duì)股東會(huì)的表決事項(xiàng)，為了能夠達(dá)成預(yù)期目的，各個(gè)一致行動(dòng)人抱團(tuán)一致對(duì)外，或者在未達(dá)成一致意見時(shí)，由持股比例最大的股東代表一致行動(dòng)人表決意見。
(2)非上市公司引入新股東的情形。非上市公司通過增資擴(kuò)股或者老股轉(zhuǎn)讓引入新股東后，原有大股東為了能夠保持對(duì)公司的控制權(quán)，有時(shí)會(huì)要求新加入的股東與其保持一致行動(dòng)。
(3)上市公司的一致行動(dòng)人情形。上市公司部分股東簽署一致行動(dòng)人協(xié)議后，相當(dāng)于在公司股東會(huì)之外又建立了一個(gè)有法律保障的“小股東會(huì)”。常見情形包括：上市公司原有股東形成一致行動(dòng)鑄就控制權(quán)壁壘、外部潛伏的股東為了爭奪控制權(quán)或黑衣騎士舉牌行為、通過馬甲賬戶躲避信息披露形成“抽屜一致行動(dòng)”關(guān)系等。針對(duì)這種日益復(fù)雜的一致行動(dòng)關(guān)系可能帶來的負(fù)面影響，相關(guān)監(jiān)管部門甚至都開始動(dòng)用“大數(shù)據(jù)”來徹查這些體外的一致行動(dòng)股東關(guān)系。
2.5.2 -致行動(dòng)的四個(gè)關(guān)鍵要素
“一致行動(dòng)”一般包括四個(gè)基本點(diǎn)：
(1)采取“一致行動(dòng)”的法律依據(jù)是協(xié)議、合作、關(guān)聯(lián)方關(guān)系等合法方式；
(2)采取“一致行動(dòng)”的手段是行使目標(biāo)公司的表決權(quán)，各個(gè)股東擁有的表決權(quán)將合并計(jì)算
(3)采取“一致行動(dòng)”的方式是采取相同的意思表示，并且約定如果出現(xiàn)各方意思不一致的情況時(shí)，以某一方的意思作為共同的意思；
(4)采取“一致行動(dòng)”的目的是擴(kuò)大其對(duì)目標(biāo)公司股份的控制比例，或者鞏固其對(duì)目標(biāo)公司的控制地位。因此，主導(dǎo)簽署一致行動(dòng)協(xié)議的股東不一定都是公司的控股股東，也有可能是公司的小股東。
案例2-6
網(wǎng)宿科技股份有限公司一致行動(dòng)安排1
網(wǎng)宿科技股份有限公司，始創(chuàng)于2000年1月，是國內(nèi)領(lǐng)先的互聯(lián)網(wǎng)業(yè)務(wù)平臺(tái)提供商，主要向客戶提供內(nèi)容分發(fā)與加速、服務(wù)器托管與租用等互聯(lián)網(wǎng)業(yè)務(wù)平臺(tái)解決方案，是中國最大的CDN及IDC綜合服務(wù)提供商。2009年10月，網(wǎng)宿科技在深交所上市。
網(wǎng)宿科技( 300017)在2009年IPO時(shí)，公開披露的文件顯示，陳寶珍、劉成彥通過一致行動(dòng)關(guān)系，對(duì)發(fā)行人擁有控制權(quán)。經(jīng)發(fā)行人律師核查如下：
2005年1 0月27日，通過股權(quán)受讓的方式，陳寶珍和劉成彥分別成為發(fā)行人第一大股東和第二大股東，并持續(xù)至今；陳寶珍在2000年1月至2007年5月?lián)�任發(fā)行人監(jiān)事，劉成彥自2005年10月至2007年5月?lián)�任發(fā)行人執(zhí)行董事，2007年5月后至今擔(dān)任發(fā)行人董事長。自2005年10月27日起，陳寶珍和劉成彥在公司歷次股東（大）會(huì)表決中均保持一致，共同控制公司，具體如下：
陳寶珍、劉成彥于2009年4月簽署了《-致行動(dòng)人協(xié)議》，該協(xié)議自雙方簽署后生效，至發(fā)行人首次公開發(fā)行股票并上市交易36個(gè)月屆滿后失效，該協(xié)議中對(duì)雙方保持一致行動(dòng)事宜作出如下約定：
(1)在處理有關(guān)公司經(jīng)營發(fā)展，且需要經(jīng)公司股東大會(huì)審議批準(zhǔn)的重大事項(xiàng)時(shí)應(yīng)采取一致行動(dòng)；
(2)采取一致行動(dòng)的方式為：就有關(guān)公司經(jīng)營發(fā)展的重大事項(xiàng)向股東大會(huì)行使提案權(quán)和在相關(guān)股東大會(huì)上行使表決權(quán)時(shí)保持充分一致；
(3)如任一方擬就有關(guān)公司經(jīng)營發(fā)展的重大事項(xiàng)向股東大會(huì)提出議案時(shí)，須事先與另一方充分進(jìn)行溝通協(xié)商，在取得一致意見后，以雙方名義共同向股東大會(huì)提出提案；
(4)在公司召開股東大會(huì)審議有關(guān)公司經(jīng)營發(fā)展的重大事項(xiàng)前須充分溝通協(xié)商，就雙方行使何種表決權(quán)達(dá)成一致意見，并按照該一致意見在股東大會(huì)上對(duì)該等事項(xiàng)行使表決權(quán)。如果協(xié)議雙方進(jìn)行充分溝通協(xié)商后，對(duì)有關(guān)公司經(jīng)營發(fā)展的重大事項(xiàng)行使何種表決權(quán)達(dá)不成一致意見，雙方在股東大會(huì)上對(duì)該等重大事項(xiàng)共同投棄權(quán)票。
上述一致行動(dòng)的約定充分保證了陳寶珍和劉成彥兩人對(duì)公司行使控制權(quán)的穩(wěn)定性和有效性。
陳寶珍、劉成彥于2009年7月22日簽訂了《關(guān)于上海網(wǎng)宿科技股份有限公司股份鎖定的承諾函》，承諾：自公司股票上市之日起36個(gè)月內(nèi)，不轉(zhuǎn)讓或者委托他人管理本次發(fā)行前已持有的發(fā)行人股份，也不由發(fā)行人回購該部分股份，保證了公司上市之日起36個(gè)月內(nèi)股份的穩(wěn)定性。除此之外，劉成彥還承諾：除前述鎖定期外，在其任職期間每年轉(zhuǎn)讓直接或間接持有的發(fā)行人股份不超過其所持有發(fā)行人股份總數(shù)的25%；離職后半年內(nèi)，不轉(zhuǎn)讓其直接或間接持有的發(fā)行人股份。綜上，本所律師認(rèn)為，陳寶珍和劉成彥共同控制公司，根據(jù)《-致行動(dòng)人協(xié)議》的約定，在發(fā)行人首次公開發(fā)行后36個(gè)月內(nèi)，陳寶珍和劉成彥穩(wěn)定享有對(duì)發(fā)行人的共同控制權(quán)。
【問題聚焦】
網(wǎng)宿科技的一致行動(dòng)協(xié)議是常見的加強(qiáng)和穩(wěn)定公司控制權(quán)的方式，其《一致行動(dòng)人協(xié)議》包含了主要的關(guān)鍵要素，包括：適用范圍、采取一致行動(dòng)的手段、一致行動(dòng)人意見不一致時(shí)的處理方法（棄權(quán)）等，對(duì)于穩(wěn)定上市公司控制權(quán)起到了關(guān)鍵作用。此處關(guān)于一致行動(dòng)的約定方式，對(duì)于意圖強(qiáng)化大股東控制權(quán)的非上市的有限公司和股份公司，同樣是適用的。
2.5.3操作要點(diǎn)提示
在簽署一致行動(dòng)協(xié)議時(shí)，應(yīng)當(dāng)注意以下問題：
(1)“一致行動(dòng)”的積極事項(xiàng)約定要明確。如股東會(huì)召集權(quán)、投票權(quán)、提案權(quán)的行使，董事、監(jiān)事候選人的委派，指示雙方委派的董事在董事會(huì)會(huì)議上的表決等，在這些積極性的事項(xiàng)范圍上，約定越細(xì)，可操作性越強(qiáng)。
(2)“一致行動(dòng)”的消極事項(xiàng)約定要明確。遵循的原則也是約定的措施越細(xì)則操作性越強(qiáng)，控制力越牢固。常見的約定方式比如：全體一致行動(dòng)人不得向其他第三方轉(zhuǎn)讓股份、各方持有的股份不得進(jìn)行委托投票和代持、任何一個(gè)一致行動(dòng)人不得與其他第三人簽署內(nèi)容相同或相似的協(xié)議、一致行動(dòng)協(xié)議的所有條款不得解除和撤銷等，這些都是很有力地約束一致行動(dòng)的條款。
(3) -致行動(dòng)協(xié)議需要盡早規(guī)劃簽署。一致行動(dòng)協(xié)議只是增強(qiáng)控制權(quán)的表現(xiàn)形式，根據(jù)目前的公司上市監(jiān)管趨勢，不僅關(guān)注申報(bào)材料前簽署的一致行動(dòng)協(xié)議，也關(guān)注簽署協(xié)議之前一致行動(dòng)的實(shí)際情況，以及公司上市之后一定時(shí)期的一致行動(dòng)情況，以此協(xié)助判斷公司控制權(quán)的穩(wěn)定性和連續(xù)性。因此，有上市打算的公司，至少在報(bào)告期之前就要考慮控制權(quán)的穩(wěn)固措施，如單一比例控制性相對(duì)不強(qiáng)的，需要盡早考慮通過一致行動(dòng)協(xié)議來加強(qiáng)控制權(quán)。
摘自：《股權(quán)架構(gòu)解決之道:146個(gè)實(shí)務(wù)要點(diǎn)深度解析》p61-64頁，法律出版社，2019-1-1出版。內(nèi)容簡介：股權(quán)架構(gòu)是所有公司頂層設(shè)計(jì)中核心的內(nèi)容之一，它的設(shè)計(jì)是否科學(xué)合理將會(huì)在根本上影響相關(guān)各方的利益安排，在這個(gè)意義上，可以毫不夸張地說，公司的運(yùn)營“成也股權(quán)，敗也股權(quán)”�！豆蓹�(quán)架構(gòu)解決之道》的內(nèi)容就是圍繞股權(quán)架構(gòu)及其設(shè)計(jì)這一基本問題，結(jié)合大量的真實(shí)案例，系統(tǒng)地討論了股權(quán)架構(gòu)的本源、主線、核心規(guī)則等問題，并根據(jù)企業(yè)生命周期所處的不同階段，將股權(quán)架構(gòu)分為三大類型，即初創(chuàng)期公司的股權(quán)架構(gòu)、股權(quán)激勵(lì)的股權(quán)架構(gòu)、股權(quán)融資時(shí)的股權(quán)架構(gòu)，全方位地展示了股權(quán)架構(gòu)設(shè)計(jì)的應(yīng)用場景，以及在設(shè)計(jì)工作中應(yīng)當(dāng)關(guān)注的核心問題。*后，從風(fēng)險(xiǎn)管理角度分三個(gè)方面梳理了股權(quán)架構(gòu)設(shè)計(jì)過程中亟需注意的三大風(fēng)險(xiǎn)（稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)、合規(guī)風(fēng)險(xiǎn)、刑事風(fēng)險(xiǎn)），期望公司在實(shí)操過程中避免踩踏紅線，能夠安全、健康地實(shí)現(xiàn)利益更大化。
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