《證券投資基金法》第12條規(guī)定，基金管理人由已發(fā)設(shè)立的公司或者合伙企業(yè)擔(dān)任。公開募集基金的基金管理人，由基金管理公司或者經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)按照規(guī)定核準(zhǔn)的其他機(jī)構(gòu)擔(dān)任。也就是說，基金管理人必須是企業(yè)法人，私募基金管理人由依法設(shè)立的公司或合伙企業(yè)擔(dān)任。要發(fā)行私募基金首先必須成立一個公司或者合伙企業(yè)。而公募基金的管理人不能是合伙企業(yè)，應(yīng)公司或者證監(jiān)會核準(zhǔn)的其他機(jī)構(gòu)（如社�；鹁郑４送�，自然人不能成為基金管理人。
根據(jù)我國現(xiàn)行法律、法規(guī)規(guī)定，私募基金管理人設(shè)立的條件有：(1)在中國境內(nèi)合法注冊成立的企業(yè)法人（公司或合伙企業(yè)）。(2)注冊資本1000萬元，不要求實繳到位，但應(yīng)具有與機(jī)構(gòu)運營相配套的資本金。(3)至少有3名高級管理人員具備私募基金從業(yè)資格。高管中必須有風(fēng)控負(fù)責(zé)人；具備以下條件之一的，可認(rèn)定為具備私募基金從業(yè)資格：①通過基金從業(yè)資格考試（科目一+科目二）；②最近3年從事資產(chǎn)管理相關(guān)業(yè)務(wù)，且管理資產(chǎn)年均規(guī)模1000萬元以上+科目一；③已通過證券從業(yè)資格考試、期貨從業(yè)資格考試、銀行從業(yè)資格考試并符合相關(guān)資格認(rèn)定條件或者通過注冊會計師資格考試、法律職業(yè)資格考試、資產(chǎn)評估師職業(yè)資格考試等金融相關(guān)資格考試并符合相關(guān)資格認(rèn)定條件+科目一；④中國基金業(yè)協(xié)會認(rèn)定的其他情形。(4)具備滿足業(yè)務(wù)運營所需的場所、設(shè)施和基本制度（風(fēng)控、內(nèi)控、人員交易、信息披露等制度）。(5)《公司法》《合伙企業(yè)法》及其他相關(guān)法律、法規(guī)要求的其他條件。
需特別注意的是，各地工商局目前普遍暫停辦理投資類公司或合伙企業(yè)的設(shè)立。其中，天津市工商局最早于2013年起就下發(fā)紅頭文件，指出“暫停辦理經(jīng)營范圍中含有投資管理、投資咨詢類的公司設(shè)立”。近兩年，天津市已全面禁止接受新設(shè)投資類公司。北京市工商局于2016年1月9日發(fā)布《關(guān)于在全市范圍內(nèi)暫停投資類企業(yè)登記的通知》，暫停核準(zhǔn)名稱中包含“投資、資產(chǎn)、資本、控股、基金、財富管理”等字樣的企業(yè)和個體戶，暫停經(jīng)營范圍中含有“項目投資、股權(quán)投資、投資管理、投資咨詢、投資顧問、資本管理、資產(chǎn)管理”等投資類經(jīng)營項目。名稱或經(jīng)營范圍中包含上述表述的企業(yè)申請遷入本市的，也暫停辦理登記。上海市工商局于2016年1月4日起暫停互聯(lián)網(wǎng)金融類公司注冊。深圳市、寧波市工商局自2016年1月起，也暫停新增互聯(lián)網(wǎng)金融企業(yè)名稱及經(jīng)營范圍的商事登記注冊。但實踐中，可通過其他渠道進(jìn)行操作安排。
三、私募基金管理人登記備案
中國基金業(yè)協(xié)會于2016年2月5日發(fā)布《關(guān)于進(jìn)一步規(guī)范私募基金管理合上述第2、3項條件。
外商獨資和合資私募證券基金管理機(jī)構(gòu)開展私募證券投資基金業(yè)務(wù)，除應(yīng)當(dāng)符合《證券投資基金法》、《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》、《私募投資基金管理人登記和基金備案辦法（試行）》及其他法律法規(guī)規(guī)定外，還應(yīng)當(dāng)遵守以下規(guī)定：
1．資本金及其結(jié)匯所得人民幣資金的使用，應(yīng)當(dāng)符合國家外匯管理部門的相關(guān)規(guī)定。
2．在境內(nèi)從事證券及期貨交易，應(yīng)當(dāng)獨立進(jìn)行投資決策，不得通過境外機(jī)構(gòu)或者境外系統(tǒng)下達(dá)交易指令。
中國證監(jiān)會另有規(guī)定的除外。
（二）工商登記文件所記載的經(jīng)營范圍符合國家相關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定
申請機(jī)構(gòu)的名稱和經(jīng)營范圍中應(yīng)含有“基金管理”、“投資管理”、“資產(chǎn)管理”、“股權(quán)投資”、“創(chuàng)業(yè)投資”等與私募基金管理人業(yè)務(wù)屬性密切相關(guān)字樣；以及私募基金管理人名稱中含有“私募”相關(guān)字樣。中基協(xié)鼓勵私募基金管理人在名稱中增加“私募”相關(guān)字樣，但目前暫不做強(qiáng)制性要求。
經(jīng)營范圍和名稱不符合自律要求，又因客觀原因無法進(jìn)行工商變更的，可先書面承諾事后變更。即，確出于客觀原因無法進(jìn)行相關(guān)工商變更的，申請機(jī)構(gòu)應(yīng)書面承諾不開展與本機(jī)構(gòu)所從事的具體私募基金業(yè)務(wù)類型無關(guān)的其他業(yè)務(wù)，并承諾待相關(guān)工商變更手續(xù)可正常辦理后，將及時完成經(jīng)營范圍和名稱變更，并在私募基金登記備案系統(tǒng)中按要求及時更新變更后的工商信息。上述承諾情況應(yīng)如實告知相關(guān)律師事務(wù)所及經(jīng)辦律師，有私募基金產(chǎn)品的，應(yīng)如實告知其投資者。
私募機(jī)構(gòu)工商登記經(jīng)營范圍及實際經(jīng)營業(yè)務(wù)包含可能與私募投資基金業(yè)務(wù)存在沖突的業(yè)務(wù)，如民間借貸、民間融資、配資業(yè)務(wù)、小額理財、小額借貸、P2P/P2B、眾籌、保理、擔(dān)保、房地產(chǎn)開發(fā)、交易平臺等，應(yīng)進(jìn)行整改并完成相關(guān)工商信息變更后才能再次提交申請。
（三）符合《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》第22條專業(yè)化經(jīng)營原則
申請機(jī)構(gòu)的主營業(yè)務(wù)為私募基金管理業(yè)務(wù)；申請機(jī)構(gòu)的工商經(jīng)營范圍或?qū)嶋H經(jīng)營業(yè)務(wù)中，不存在兼營可能與私募投資基金業(yè)務(wù)存在沖突的業(yè)務(wù)、不存在兼營與“投資管理”的買方業(yè)務(wù)存在沖突的業(yè)務(wù)、不兼營其他非金融業(yè)務(wù)。兼營民間借貸、民間融資、配資業(yè)務(wù)、小額理財、小額借貸、P2P/P2B、眾籌、保理、擔(dān)資管理相關(guān)業(yè)務(wù)；(3)基金業(yè)協(xié)會認(rèn)定的其他情形。
營業(yè)場所方面：申請機(jī)構(gòu)應(yīng)使用無權(quán)屬爭議的自有房產(chǎn)或租賃的土地、房產(chǎn)進(jìn)行經(jīng)營辦公。
申請機(jī)構(gòu)注冊地和實際經(jīng)營場所不在同一個行政區(qū)域的，不影響私募基金管理人登記。但申請機(jī)構(gòu)應(yīng)對有關(guān)事項如實填報和說明。
資本金方面：中基協(xié)對實繳資本無明確要求，但申請機(jī)構(gòu)應(yīng)根據(jù)自身運營情況和業(yè)務(wù)發(fā)展方向，確保有足夠的資本金保證機(jī)構(gòu)有效運轉(zhuǎn)。
相關(guān)資本金應(yīng)覆蓋一段時間內(nèi)機(jī)構(gòu)的合理人工薪酬、房屋租金等日常運營開支。對于實收資本／實繳資本不足100萬元或?qū)嵤眨瘜嵗U比例未達(dá)到注冊資本／認(rèn)繳資本的25%的情況，協(xié)會將在私募基金管理人公示信息中予以特別提示，并在私募基金管理人分類公示中予以公示。且私募基金募集規(guī)模證明、實繳出資證明應(yīng)為第三方機(jī)構(gòu)出具的證明，包括基金托管人開具的資金到賬證明、驗資證明、銀行回單、包含實繳信息的工商登記調(diào)檔材料等出資證明文件。私募基金的募集資金不允許代付代繳。
（八）申請機(jī)構(gòu)應(yīng)制定相關(guān)風(fēng)險管理和內(nèi)部控制制度
根據(jù)擬申請的私募基金管理業(yè)務(wù)類型建立了與之相適應(yīng)的制度，包括（視具體業(yè)務(wù)類型而定）運營風(fēng)險控制制度、信息披露制度、機(jī)構(gòu)內(nèi)部交易記錄制度、防范內(nèi)幕交易，利益沖突的投資交易制度、合格投資者風(fēng)險揭示制度、合格投資者內(nèi)部審核流程及相關(guān)制度、私募基金宣傳推介、募集相關(guān)規(guī)范制度以及適用于私募證券投資基金業(yè)務(wù)）的公平交易制度、從業(yè)人員買賣證券申報制度等配套管理制度。
具體參照中國基金業(yè)協(xié)會發(fā)布的《私募投資基金管理人內(nèi)部控制指引》《私募基金管理人登記法律意見書指引》等規(guī)定以及中國基金業(yè)協(xié)會網(wǎng)站公布的已成功登記的基金管理人相關(guān)制度文件制定并上傳。
此外，相關(guān)制度的建立應(yīng)與機(jī)構(gòu)現(xiàn)有組織架構(gòu)和人員配置相匹配，滿足機(jī)構(gòu)運營的實際需求等。若私募基金管理人現(xiàn)有組織架構(gòu)和人員配置難以完全自主有效執(zhí)行相關(guān)制度，該機(jī)構(gòu)可考慮采購?fù)獍⻊?wù)機(jī)構(gòu)的服務(wù)，包括律師事務(wù)所、會計師事務(wù)所等的專業(yè)服務(wù)。協(xié)會鼓勵私募基金管理人結(jié)合自身經(jīng)營實際情況，通過選擇在協(xié)會備案的私募基金外包服務(wù)機(jī)構(gòu)的專業(yè)外包服務(wù)，實現(xiàn)本機(jī)構(gòu)風(fēng)險管理和內(nèi)部控制制度目標(biāo)，降低運營成本，提升核心競爭力。若存在上述情況，申請私募基金管理人登記時，應(yīng)同時提交外包服務(wù)協(xié)議或外包服人登記若干事項的公告》(中基協(xié)[2016)4號），明確表示取消私募基金管理人登記證書（包括紙質(zhì)證書、電子證明），中國基金業(yè)協(xié)會以通過協(xié)會官方網(wǎng)站公示私募基金管理人基本情況的方式，為私募基金管理人辦結(jié)登記手續(xù)。私募基金管理人登記備案最新情況，以中國基金業(yè)協(xié)會網(wǎng)站“私募基金管理人公示平臺( http：//gs. amac. org. cn)”和“私募匯”手機(jī)APP客戶端公示的私募基金管理人登記的實時基本情況為準(zhǔn)。
社會公眾和投資者可通過上述兩個官方渠道查詢相關(guān)信息。自該公告發(fā)布之日起，新申請私募基金管理人登記、已登記但尚未備案私募基金產(chǎn)品的、已登記的私募基金管理人發(fā)生部分重大事項變更（如申請變更控股股東、變更實際控制人、變更法定代表人／執(zhí)行事務(wù)合伙人等），需通過私募基金登記備案系統(tǒng)提交中國律師事務(wù)所出具的法律意見書，在2016年2月5日前已登記且備案私募基金產(chǎn)品的，基金業(yè)協(xié)會可視情況要求補(bǔ)交法律意見書。
私募基金管理人登記證明只是對私募基金管理人履行完登記手續(xù)給予事實確認(rèn)，不意味著對私募基金管理人實行牌照管理。私募基金登記備案不構(gòu)成對其投資能力、持續(xù)合規(guī)情況的認(rèn)可，不作為對基金財產(chǎn)安全的保證。對于利用私募基金登記備案證明不當(dāng)增信或從事其他違法違規(guī)活動的，基金業(yè)協(xié)會將依法依規(guī)進(jìn)行處理。
根據(jù)中基協(xié)對律師協(xié)助私募基金管理人進(jìn)行登記備案事宜，出具法律意見書需核查事項的規(guī)定，完成私募基金管理人登記需滿足如下條件：
（一）應(yīng)為依法在中國境內(nèi)設(shè)立并有效存續(xù)的企業(yè)法人
境外注冊設(shè)立的私募基金管理機(jī)構(gòu)暫不納入登記范圍。自然人不能登記為私募基金管理人。至于外商獨資和合資私募證券基金管理機(jī)構(gòu)在中國境內(nèi)開展私募證券基金管理業(yè)務(wù)，應(yīng)當(dāng)符合以下條件，方才能在中國證券投資基金業(yè)協(xié)會登記為私募證券基金管理人：
1．該私募證券基金管理機(jī)構(gòu)為在中國境內(nèi)設(shè)立的公司。
2．該私募證券基金管理機(jī)構(gòu)的境外股東為所在國家或者地區(qū)金融監(jiān)管當(dāng)局批準(zhǔn)或者許可的金融機(jī)構(gòu)，且境外股東所在國家或者地區(qū)的證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)已與中國證監(jiān)會或者中國證監(jiān)會認(rèn)可的其他機(jī)構(gòu)簽訂證券監(jiān)管合作諒解備忘錄。
3．該私募證券基金管理機(jī)構(gòu)及其境外股東最近3年沒有受到監(jiān)管機(jī)構(gòu)和司法機(jī)構(gòu)的重大處罰。
有境外實際控制人的私募證券基金管理機(jī)構(gòu)，該境外實際控制人也應(yīng)當(dāng)符保、房地產(chǎn)開發(fā)、交易平臺等業(yè)務(wù)的，屬于與私募基金的屬性相沖突的業(yè)務(wù)，中基協(xié)將不予登記。
上述機(jī)構(gòu)可以設(shè)立專門從事私募基金管理業(yè)務(wù)的機(jī)構(gòu)后申請私募基金管理人登記。經(jīng)金融監(jiān)管部門批準(zhǔn)設(shè)立的機(jī)構(gòu)在從事私募基金管理業(yè)務(wù)的同時也從事上述非私募基金業(yè)務(wù)的，應(yīng)當(dāng)相應(yīng)建立業(yè)務(wù)隔離制度，防止利益沖突。
（四）股東及股權(quán)結(jié)構(gòu)中境外股東情況說明
申請機(jī)構(gòu)如有直接或間接控股或參股的境外股東，需說明穿透后的境外股東是否符合現(xiàn)行法律法規(guī)的要求和中基協(xié)的規(guī)定。
（五）實際控制人的說明與變更
申請機(jī)構(gòu)如具有實際控制人，需說明實際控制人的身份或工商注冊信息，以及實際控制人與申請機(jī)構(gòu)的控制關(guān)系，并說明實際控制人能夠?qū)C(jī)構(gòu)起到的實際支配作用。
私募基金管理人變更控股股東、實際控制人或者法定代表人（執(zhí)行事務(wù)合伙人）的，屬于重大事項變更。管理人應(yīng)當(dāng)依據(jù)合同約定，向投資者如實、及時、準(zhǔn)確、完整地披露相關(guān)變更情況或獲得投資者認(rèn)可。
對上述事項管理人應(yīng)當(dāng)在完成工商變更登記后的10個工作日內(nèi)，通過私募基金登記備案系統(tǒng)向基金業(yè)協(xié)會進(jìn)行重大事項變更。具體報送方式為：將控股股東、實際控制人或法定代表人（執(zhí)行事務(wù)合伙人）變更報告及相關(guān)證明文件發(fā)送至中基協(xié)郵箱pf@ amac. org. cn，并通過私募基金登記備案系統(tǒng)進(jìn)行重大事項變更。中基協(xié)將依據(jù)《私募投資基金管理人登記和基金備案辦法（試行）》進(jìn)行核對辦理。
（六）子公司、分公司、關(guān)聯(lián)方情況說明
申請機(jī)構(gòu)子公司包括申請機(jī)構(gòu)持股5%以上的金融企業(yè)、上市公司及持股20%以上的其他企業(yè)等，其他關(guān)聯(lián)方包括受同一控股股東／實際控制人控制的金融企業(yè)、資產(chǎn)管理機(jī)構(gòu)或相關(guān)服務(wù)機(jī)構(gòu)等。另需說明子公司、其他關(guān)聯(lián)方是否已登記為私募基金管理人。
（七）申請機(jī)構(gòu)應(yīng)具有開展私募基金管理業(yè)務(wù)所需的從業(yè)人員、營業(yè)場所、資本金等企業(yè)運營基本設(shè)施和條件
申請機(jī)構(gòu)應(yīng)具有與經(jīng)營業(yè)務(wù)相匹配的從業(yè)人員，從事私募基金業(yè)務(wù)的專業(yè)人員應(yīng)具備私募基金從業(yè)資格。具備下列條件之一的，視為具備私募基金從業(yè)資格：(1)通過基金業(yè)協(xié)會組織的私募基金從業(yè)資格考試；(2)最近3年從事投務(wù)協(xié)議意向書。
（九）申請機(jī)構(gòu)與其他機(jī)構(gòu)簽署基金外包服務(wù)協(xié)議情況
如有，需說明其外包服務(wù)協(xié)議的情況，是否存在潛在風(fēng)險。
（十）高管人員應(yīng)具備基金從業(yè)資格，高管崗位設(shè)置符合中國基金業(yè)協(xié)會的要求
高管人員包括法定代表人／執(zhí)行事務(wù)合伙人（委派代表）、董事長、總經(jīng)理、副總經(jīng)理（如有）和合規(guī)／風(fēng)控負(fù)責(zé)人以及實際履行上述職務(wù)的其他人員等。私募基金管理人需確保其高管人員在申請備案前取得必要的從業(yè)資格。如尚未取得的，需妥善安排和考慮高管參加相關(guān)從業(yè)資格考試的時間與備案時間的關(guān)系。
高管的從業(yè)資格可通過以下方式取得：(1)通過基金從業(yè)資格考試（科目一+科目二）；(2)最近3年從事資產(chǎn)管理相關(guān)業(yè)務(wù)，且管理資產(chǎn)年均規(guī)模1000萬元以上+科目一；(3)已通過證券從業(yè)資格考試、期貨從業(yè)資格考試、銀行從業(yè)資格考試并符合相關(guān)資格認(rèn)定條件或者通過注冊會計師資格考試、法律職業(yè)資格考試、資產(chǎn)評估師職業(yè)資格考試等金融相關(guān)資格考試并符合相關(guān)資格認(rèn)定條件+科目一。
2016年12月31日之前，已登記的私募基金管理人相關(guān)高管人員（含法定代表人）不具備基金從業(yè)資格，不影響私募基金管理人申請備案私募基金產(chǎn)品。但已登記的私募基金管理人最晚應(yīng)當(dāng)于2016年12月31日前取得基金從業(yè)資格。逾期未取得資格的，協(xié)會將暫停受理該機(jī)構(gòu)的私募基金產(chǎn)品備案及其他重大事項變更申請。
（十一）申請機(jī)構(gòu)應(yīng)合規(guī)合規(guī)且誠信經(jīng)營
律師核查申請機(jī)構(gòu)如下情況：
·是否受到刑事處罰、金融監(jiān)管部門行政處罰或者被采取行政監(jiān)管措施；
·申請機(jī)構(gòu)及其高管人員是否受到行業(yè)協(xié)會的紀(jì)律處分；
·是否在資本市場誠信數(shù)據(jù)庫中存在負(fù)面信息；
·是否被列入失信被執(zhí)行人名單；
·是否被列入全國企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)的經(jīng)營異常名錄或嚴(yán)重違法企業(yè)名錄；
·是否在“信用中國”網(wǎng)站上存在不良信用記錄；
·申請機(jī)構(gòu)最近3年涉訴或仲裁的情況。
摘自：《證券公司投資銀行類業(yè)務(wù)法律問題實操解析》p311-316頁，法律出版社，2019年1月出版。內(nèi)容簡介：《證券公司投資銀行類業(yè)務(wù)法律問題實操解析》以證券公司投資銀行類業(yè)務(wù)法律問題為研究對象，結(jié)合作者多年相關(guān)法律服務(wù)實操經(jīng)驗，從準(zhǔn)入篇、股東篇、歷史沿革篇、股權(quán)激勵篇、業(yè)務(wù)資質(zhì)篇、私募基金篇、并購重組篇、市場監(jiān)管篇九方面，對相關(guān)重要法律問題進(jìn)行了深入剖析，為從業(yè)人員提供了較為詳盡的實操指引。適合從事境內(nèi)IPO、并購重組、投融資、新三板等資本證券業(yè)務(wù)以及（擬）上市/掛牌公司、證券公司、投資公司、律所事務(wù)所、咨詢公司等機(jī)構(gòu)的業(yè)內(nèi)人士參考使用，并對學(xué)習(xí)、研究、參與證券公司投資銀行類業(yè)務(wù)法律實務(wù)的其他人士亦有重要參考價值。
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