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司法考試復(fù)習(xí)《公司法》重點(diǎn)法條解讀
http://cehavas.com 2012-3-15 15:26:00 來(lái)源：
一般而言，以下幾部分非常重要，是復(fù)習(xí)的重中之重：
(1)公司的設(shè)立、分立、合并、解散;
(2)公司的組織結(jié)構(gòu)、資本結(jié)構(gòu);
(3)股份、債券的發(fā)行轉(zhuǎn)讓;
(4)公司的出資、增資及轉(zhuǎn)投資等。
第三條 有限責(zé)任公司和股份有限公司是企業(yè)法人。
有限責(zé)任公司，股東以其出資額為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。
股份有限公司，其全部資本分為等額股份，股東以其所持股份為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。
【講解】本條講的是有限責(zé)任公司和股份有限公司的概念，嚴(yán)格來(lái)講我們?cè)趶?fù)習(xí)司考的時(shí)候?qū)Ω拍畹恼莆找欢ㄒ苑蓷l文為準(zhǔn)。
1.注意公司的有限責(zé)任，是針對(duì)公司的股東而言，公司本身作為法人實(shí)體，有獨(dú)立的人格和獨(dú)立的法人財(cái)產(chǎn)，應(yīng)以其全部財(cái)產(chǎn)對(duì)外承擔(dān)法律責(zé)任。
2.有限公司與股份公司最重要的區(qū)別在于股份公司將全部資本分為等額股份，而有限公司并不作此劃分。
第四條 公司股東作為出資者按投入公司的資本額享有所有者的資產(chǎn)受益、重大決策和選擇管理者等權(quán)利。
公司享有由股東投資形成的全部法人財(cái)產(chǎn)權(quán)，依法享有民事權(quán)利，承擔(dān)民事責(zé)任。
公司中的國(guó)有資產(chǎn)所有權(quán)屬于國(guó)家。
【講解】
1.股東一旦履行出資義務(wù)，其出資標(biāo)的物的所有權(quán)即轉(zhuǎn)移至公司，構(gòu)成公司的財(cái)產(chǎn)，公司的財(cái)產(chǎn)與股東的財(cái)產(chǎn)相分離。
2.請(qǐng)注意股東喪失其對(duì)投入資產(chǎn)的所有權(quán)的對(duì)價(jià)是獲得了股東權(quán)，股東權(quán)主要有三項(xiàng)內(nèi)容：
(1)資產(chǎn)受益;(2)重大決策;(3)選擇管理者。
3.公司法人財(cái)產(chǎn)權(quán)的內(nèi)容是指公司對(duì)其全部財(cái)產(chǎn)的獨(dú)立支配權(quán)。它是公司具備法人資格的集中體現(xiàn)。公司法人財(cái)產(chǎn)權(quán)的享有者只能是公司，而不能是公司的股東。
第十條 公司以其主要辦事機(jī)構(gòu)所在地為住所。
【講解】公司住所原則上是以其主要辦事機(jī)構(gòu)所在地為住所。公司的住所由主要辦事機(jī)構(gòu)所在地確定，在股東大會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)等公司的機(jī)構(gòu)中，往往以董事會(huì)所在地為公司主要辦事機(jī)構(gòu)所在地;如果主要辦事機(jī)構(gòu)無(wú)法確定，則以登記地為公司的住所地。
第十一條 設(shè)立公司必須依照本法制定公司章程。公司章程對(duì)公司、股東、董事、監(jiān)事、經(jīng)理具有約束力。
公司的經(jīng)營(yíng)范圍由公司章程規(guī)定，并依法登記。公司的經(jīng)營(yíng)范圍中屬于法律、行政法規(guī)限制的項(xiàng)目，應(yīng)當(dāng)依法經(jīng)過(guò)批準(zhǔn)。
公司應(yīng)當(dāng)在登記的經(jīng)營(yíng)范圍內(nèi)從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。公司依照法定程序修改公司章程并經(jīng)公司登記機(jī)關(guān)變更登記，可以變更其經(jīng)營(yíng)范圍。
【講解】本條主要是對(duì)公司經(jīng)營(yíng)范圍的規(guī)定。公司超出經(jīng)營(yíng)范圍的民事活動(dòng)的效力是否絕對(duì)無(wú)效?這要參考《〈合同法〉司法解釋(一)》第10條的規(guī)定，當(dāng)事人超越經(jīng)營(yíng)范圍訂立合同，人民法院不因此認(rèn)定合同無(wú)效。但違反國(guó)家限制經(jīng)營(yíng)、特許經(jīng)營(yíng)以及法律、行政法規(guī)禁止經(jīng)營(yíng)規(guī)定的除外。
【特別提示】1按照《合同法解釋(一)》第10條規(guī)定，公司超越其經(jīng)營(yíng)范圍的活動(dòng)并不因越權(quán)而絕對(duì)無(wú)效，但違反了以下經(jīng)營(yíng)范圍而訂立的合同是無(wú)效的：(1)限制經(jīng)營(yíng)的;(2)特許經(jīng)營(yíng)的;(3)法律、行政法規(guī)禁止經(jīng)營(yíng)的。
2 2004年卷三第91題考查了本條。
第十二條 公司可以向其他有限責(zé)任公司、股份有限公司投資，并以該出資額為限對(duì)所投資公司承擔(dān)責(zé)任。
公司向其他有限責(zé)任公司、股份有限公司投資的，除國(guó)務(wù)院規(guī)定的投資公司和控股公司外，所累計(jì)投資額不得超過(guò)本公司凈資產(chǎn)的百分之五十，在投資后，接受被投資公司利潤(rùn)轉(zhuǎn)增的資本，其增加額不包括在內(nèi)。
【講解】這是《公司法》很重要的一個(gè)條款，它主要規(guī)定“轉(zhuǎn)投資”的問(wèn)題。
1.公司轉(zhuǎn)投資的方向。公司投資的對(duì)象可以是有限責(zé)任公司、股份有限公司，但并不僅限于這兩種企業(yè)，其他的法人企業(yè)也可以作為公司的投資對(duì)象。但是公司不能向合伙企業(yè)投資，我國(guó)《合伙企業(yè)法》規(guī)定合伙人必須是自然人。
2.轉(zhuǎn)投資的額度限制。根據(jù)國(guó)務(wù)院規(guī)定成立的投資公司和控股公司沒(méi)有轉(zhuǎn)投資額度的限制，除此之外的其他公司轉(zhuǎn)投資額不得超過(guò)本公司凈資產(chǎn)的50%.但不是所有情況下轉(zhuǎn)投資額都不得超過(guò)本公司凈資產(chǎn)的50%，投資后接受被投資公司以利潤(rùn)轉(zhuǎn)增的資本，其增加額不包括在內(nèi)。
接受投資的公司以它的利潤(rùn)轉(zhuǎn)增資本，致使該公司的投資額增加，并超過(guò)該公司凈資產(chǎn)的50%是符合法律規(guī)定的。注意這個(gè)50%的分母是“公司的凈資產(chǎn)”，不能和公司的資產(chǎn)總額相混淆。
3請(qǐng)注意轉(zhuǎn)投資限制主體的例外：國(guó)務(wù)院規(guī)定的投資公司和控股公司。
【特別提示】2003年卷三第51題考查了本條。
第十三條 公司可以設(shè)立分公司，分公司不具有企業(yè)法人資格，其民事責(zé)任由公司承擔(dān)。
公司可以設(shè)立子公司，子公司具有企業(yè)法人資格，依法獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。
【講解】本條是關(guān)于“分公司”和“子公司”的規(guī)定。
1.分公司就是分支機(jī)構(gòu)，正因?yàn)槭欠种C(jī)構(gòu)，所以一切都不是獨(dú)立的，它沒(méi)有法人資格，不能獨(dú)立承擔(dān)責(zé)任，也沒(méi)有獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)。
2.本條第2款規(guī)定的是子公司，子公司和分公司不同的地方就在于所有的子公司都是獨(dú)立的法人，都能對(duì)外獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。母公司是獨(dú)立的法人，子公司同樣也是獨(dú)立的法人。法律 教育 網(wǎng)
第十八條 外商投資的有限責(zé)任公司適用本法，有關(guān)中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)、中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)、外資企業(yè)的法律另有規(guī)定的，適用其規(guī)定。
【講解】關(guān)于《公司法》的適用范圍，除了在我國(guó)大陸設(shè)立的一般的有限責(zé)任公司和股份有限公司之外，在大陸設(shè)立的采法人形式的三資企業(yè)(中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)、中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)和外資企業(yè))同樣適用本《公司法》，但是三資企業(yè)法(《中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法》、《中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)法》和《外資企業(yè)法》)的很多規(guī)定和《公司法》不一致。此時(shí)，如果《中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法》、《中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)法》和《外資企業(yè)法》另有規(guī)定的就適用其規(guī)定。這就是特別法優(yōu)于一般法的原則。例如關(guān)于最高權(quán)力機(jī)構(gòu)的規(guī)定，《公司法》規(guī)定的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)是股東會(huì)，但《中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法》明確規(guī)定最高權(quán)力機(jī)構(gòu)卻是董事會(huì)，如果是合資企業(yè)性質(zhì)的有限責(zé)任公司就應(yīng)該優(yōu)先適用《中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法》的規(guī)定。
【特別提示】2003年卷三第19題考查了本圖表所列的內(nèi)容。
第二十條 有限責(zé)任公司由二個(gè)以上五十個(gè)以下股東共同出資設(shè)立。
國(guó)家授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)或者國(guó)家授權(quán)的部門(mén)可以單獨(dú)投資設(shè)立國(guó)有獨(dú)資的有限責(zé)任公司。
【講解】有限責(zé)任公司股東人數(shù)的下限和上限：股東人數(shù)最低不能低于2人，最高不能超過(guò)50人，但是國(guó)家可以設(shè)立只有一個(gè)股東的有限責(zé)任公司，這就是法律關(guān)于國(guó)有獨(dú)資公司的規(guī)定。此外，單個(gè)的外國(guó)投資者也可以設(shè)立有限責(zé)任公司形式的外資企業(yè)。
第二十三條 有限責(zé)任公司的注冊(cè)資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體股東實(shí)繳的出資額。有限責(zé)任公司的注冊(cè)資本不得少于下列最低限額;
(一)以生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)為主的公司人民幣五十萬(wàn)元;
(二)以商品批發(fā)為主的公司人民幣五十萬(wàn)元;
(三)以商業(yè)零售為主的公司人民幣三十萬(wàn)元;
(四)科技開(kāi)發(fā)、咨詢(xún)、服務(wù)性公司人民幣十萬(wàn)元。
特定行業(yè)的有限責(zé)任公司注冊(cè)資本最低限額需高于前款所定限額的，由法律、行政法規(guī)另行規(guī)定。
【講解】公司登記機(jī)關(guān)登記的全部股東實(shí)繳的出資額就是有限責(zé)任公司的注冊(cè)資本。其最低注冊(cè)資本額分別是50萬(wàn)、30萬(wàn)、10萬(wàn)，這是根據(jù)公司的性質(zhì)不同而分出的3種檔次：
1.生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)和商業(yè)批發(fā)的公司注冊(cè)資本不得少于50萬(wàn);
2.零售的公司注冊(cè)資本不低于30萬(wàn);
3.科技開(kāi)發(fā)的公司注冊(cè)資本不得少于10萬(wàn)。
這是《公司法》的一般規(guī)定，有的公司要求更高，例如《拍賣(mài)法》規(guī)定拍賣(mài)公司最低注冊(cè)資本額為100萬(wàn)。
另外，《商業(yè)銀行法》、《保險(xiǎn)法》、《證券法》和《證券投資基金法》等中對(duì)公司注冊(cè)資本最低限額也都有特殊規(guī)定。所以有限責(zé)任公司注冊(cè)資本最低限額的規(guī)定并不是對(duì)所有種類(lèi)的法律教育網(wǎng)有限責(zé)任公司都適用的，對(duì)特定行業(yè)的特定公司適用特別規(guī)定。
第二十四條 股東可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專(zhuān)利技術(shù)、土地使用權(quán)作價(jià)出資。對(duì)作為出資的實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專(zhuān)利技術(shù)或者土地使用權(quán)，必須進(jìn)行評(píng)估作價(jià)，核實(shí)財(cái)產(chǎn)，不得高估或者低估作價(jià)。土地使用權(quán)的評(píng)估作價(jià)，依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定辦理。
以工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專(zhuān)利技術(shù)作價(jià)出資的金額不得超過(guò)有限責(zé)任公司注冊(cè)資本的百分之二十，國(guó)家對(duì)采用高新技術(shù)成果有特別規(guī)定的除外。
【講解】本條是關(guān)于股東的出資方式的規(guī)定。
1.有限責(zé)任公司股東出資可以采用5種方式：貨幣、實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專(zhuān)利技術(shù)、土地使用權(quán)，除此以外的其他方式不能作為股東向有限責(zé)任公司出資的方式。
2.《合伙企業(yè)法》規(guī)定合伙人可以用勞務(wù)來(lái)出資，但公司股東不能以勞務(wù)出資。
3.公司股東的出資方式只限于以上5種。其中，股東不能用土地所有權(quán)出資，而只能用土地使用權(quán)出資。股東出資應(yīng)當(dāng)符合公司法規(guī)定的比例要求，即無(wú)形資產(chǎn)所占公司注冊(cè)資本的比例不能超過(guò)一定的限額，本條規(guī)定工業(yè)產(chǎn)權(quán)和非專(zhuān)利技術(shù)作價(jià)出資的金額不能超過(guò)注冊(cè)資本的20%，這里的無(wú)形資產(chǎn)具體是針對(duì)一些智力成果而言。另外股東無(wú)論以何種形式出資，都要經(jīng)過(guò)驗(yàn)資程序。
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