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2012年司考刑法復習指導：刑法重點總結(jié)
http://cehavas.com 2012-7-3 14:38:09 來源：考試吧
1個單行刑法(創(chuàng)立騙購外匯罪;將逃匯罪的主體由國有單位擴大到所有中國的單位;將非法買賣外匯定為非法經(jīng)營罪);
※ 量刑問題
防衛(wèi)過當 應(yīng)當 減輕、免除
避險過當 應(yīng)當 減輕、免除
未成年人 應(yīng)當 從輕、減輕 ※且不適用死刑
半神經(jīng)病 可以 從輕、減輕
盲、聾、啞 可以 從輕、減輕、免除 ※說明精神病不可信
從犯 應(yīng)當 從輕、減輕、免除
脅從犯 應(yīng)當 減輕、免除
一般自首
一般立功 可以 從輕、減輕
重大立功 可以 減輕、免除
罪輕且自首 可以 免除
自首且重大立功 應(yīng)當 減輕、免除
犯罪預(yù)備 可以 從輕、減輕、免除 比照既遂犯
犯罪未遂 可以 從輕、減輕 比照既遂犯
犯罪中止 沒有造成損害的，應(yīng)當免除
造成損害的， 應(yīng)當減輕
教唆不滿18周歲的人犯罪 應(yīng)當 從重
教唆未遂 可以 從輕、減輕
(實際是犯罪預(yù)備的特殊法條)
※從寬處罰情節(jié)
1.應(yīng)當 減輕、免除
(1)防衛(wèi)過當
(2)避險過當
(3)自首后又有重大立功的
(4)脅從犯
(5)犯罪中止 沒有造成損害的，應(yīng)當免除處罰
造成損害的， 應(yīng)當減輕處罰
2.應(yīng)當 從輕、減輕、免除
從犯
3.應(yīng)當 從輕、減輕
已滿14不滿18歲的人犯罪
4.可以 免除
(1)犯罪較輕而且自首
(2)非法種植毒品原植物在收獲前自動鏟除的
5.可以 減輕、免除
(1)在國外犯罪。雖受本法追究，但在外國已受過刑罰處罰的首先考慮的是免除，其次才是減輕，這一點即選擇的傾向上與后面幾點不同。
(2)有重大立功的
(3)在被追訴前主動交代向公司企業(yè)人員行賄行為的
(4)個人貪污或者受賄數(shù)額在5000元以上不滿1萬元，犯罪后有悔改表現(xiàn)，積極退贓的
(5)在被追訴前主動交代向國家工作人員行賄行為的
(6)在被追訴前主動交代介紹賄賂行為的
6.可以 從輕、減輕、免除
(1)又聾又啞的人或者盲人犯罪
(2)犯罪預(yù)備
7.可以 從輕、減輕
(1)尚未完全喪失辨認能力或者控制能力的精神病人犯罪的
(2)犯罪未遂
(3)教唆未遂的
(4)自首的
(5)立功的
※從嚴處罰情節(jié)
總則部分——總則性僅僅有兩個，但十分重要：
(1)教唆不滿18歲的人犯罪
(2)累犯
★刑法中明確規(guī)定的幫助行為但不作為共同犯罪論處的情形：
�、�、資助危害國家安全犯罪活動罪 向背叛國家、分裂國家、武裝叛亂、暴亂顛覆國家政權(quán)等犯罪活動進行資助行為的
�、�、資助恐怖活動罪 向恐怖活動法律||教育網(wǎng)組織或者實施恐怖犯罪行為提供資助的行為
�、�、協(xié)助組織賣淫罪 協(xié)助組織他人賣淫的行為 (但需要注意，并不是說這些犯罪的內(nèi)容都是相關(guān)犯罪的幫助行為，存在不是共犯的其他幫助行為)。
④、幫助毀滅、偽造證據(jù)罪 特殊：即使沒有此罪也不按共犯處理。
★刑法中明確規(guī)定的教唆行為但單獨規(guī)定為犯罪行為
煽動分裂國家罪;煽動顛覆國家政權(quán)罪;煽動軍人逃離部隊罪;
教唆他人吸毒罪;
引誘賣淫罪、引誘幼女賣淫罪;
妨害作證罪
★目的犯，如果不具有該目的，則不構(gòu)成犯罪或者不構(gòu)成該種犯罪。比較重要的歸納如下：
(1)走私淫穢物品罪(以牟利、傳播為目的)(第152條);
(2)高利轉(zhuǎn)貸罪(以轉(zhuǎn)貸牟利為目的)(第175條);
(3)侵犯著作權(quán)罪(以營利為目的)(第217條);
(4)綁架罪(以勒索財物或?qū)崿F(xiàn)其他不法要求為目的)(第239條);
(5)誣告陷害罪(意圖使他人受到刑事追究)(第243條);
(6)詐騙罪及其他詐騙犯罪、盜竊、搶劫、搶奪(以非法占有為目的);
(7)賭博罪(以營利為目的)(第303條);
(8)騙取出境證件罪(為組織他人偷越國邊境為目的)(319條);
若為自己偷越國邊境：此行為為偷越的預(yù)備行為
(9)制造、復制、出版、販賣、傳播淫穢物品牟利罪(第363條);
(10)行賄罪(謀取不正當利益為目的)(第389條)
★過失犯總結(jié)：
刑法以懲罰故意犯罪為原則，懲罰過失犯罪為例外。過失犯罪主要集中于引起重大危害結(jié)果的領(lǐng)域(限于大綱范圍);
1、危害公共安全的過失犯罪：
過失方法：
(1)失火罪(2)過失決水罪(3)過失爆炸罪(4)過失投放危險物質(zhì)罪(5)過失以危險方法危害公共安全罪
代表重大法益的對象：
(1)過失損壞交通工具罪(2)過失破壞交通設(shè)施罪(3)過失損壞電力設(shè)備罪(4)過失損壞易燃易爆設(shè)備罪(5)過失損壞廣播電視、公用電信設(shè)施罪
重大安全職業(yè)中的過失：
(1)重大飛行事故罪(2)鐵路運營安全事故罪(3)交通肇事罪(4)重大責任事放罪(5)重大勞動安全事故罪(6)危險物品肇事罪(7)工程重大安全事故罪(8)教育設(shè)施重大安全事故罪(9)消防責任事故罪
2、破壞社會主義市場經(jīng)濟秩序：
(1)簽訂、履行合同失職被騙罪(2)國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位人員失職罪(3)出具證明文件重大失實罪
3、侵犯公民人身權(quán)利：
(1)過失致人死亡罪(2)過失致人重傷罪
4、妨害社會管理秩序：
(1)過失損毀文物罪
(2)妨害傳染病防治罪(以出現(xiàn)危險作為犯罪成立標準的過失犯罪)
(3)傳染病菌種、毒種擴散罪
(4)妨害國境衛(wèi)生檢疫罪(以出現(xiàn)危險作為犯罪成立標準的過失犯罪)
(5)采集、供應(yīng)血液、制作、供應(yīng)血液制品事故罪
(6)醫(yī)療事故罪
(7)重大環(huán)境污染事故罪
5、瀆職：
(1)玩忽職守罪(2)過失泄露國家秘密罪(3)國家機關(guān)工作人員簽訂、履行合同失職被騙罪(4)執(zhí)行判決、裁定失職罪(5)失職致使在押人員脫逃罪(6)環(huán)境監(jiān)管失職罪(7)傳染病防治失職罪。
6、軍人違反職責：
(1)擅離、玩忽軍事職守罪(2)過失泄露軍事秘密罪(3)武器裝備肇事罪
7、前后呼應(yīng)的罪名：
(1)簽訂、履行合同失職被騙罪——國有公司、企業(yè)、事業(yè)法律||教育網(wǎng)單位人員失職罪——國家機關(guān)工作人員簽訂、履行合同失職被騙罪
(2)玩忽職守罪——執(zhí)行判決、裁定失職罪——失職致使在押人員脫逃罪——環(huán)境監(jiān)管失職罪——傳染病防止失職罪——過失泄露國家秘密罪——過失泄露軍事秘密罪
(3)重大環(huán)境污染事故罪——環(huán)境監(jiān)管失職罪
(4)傳染病菌種、毒種擴散罪——傳染病防治失職罪
聚眾犯罪的條文歸納：
1、所有參與聚眾活動的人均構(gòu)成犯罪
組織越獄罪、暴動越獄罪、聚眾持械劫獄罪;
2、聚眾進行違法活動的首要分子與積極參加者構(gòu)成犯罪，而一般參與者不構(gòu)成犯罪
聚眾哄搶罪、聚眾擾亂社會秩序罪、非法沖擊國家機關(guān)罪，聚眾斗毆罪;
3、首要分子與多次參加者構(gòu)成犯罪
聚眾淫亂罪;
4、只有首要分子才構(gòu)成聚眾犯罪，而其他參加者不構(gòu)成聚眾犯罪;
聚眾打砸搶行為搶走財物或者損毀財物的;聚眾擾亂公共場所秩序、交通秩序罪;聚眾阻礙解救被收買的婦女、兒童罪——(此時，其他參加者定妨害公務(wù)罪)
★結(jié)果加重犯，主要包括：
1、故意傷害罪 2、強奸罪 3、非法拘禁罪 4、綁架罪 5、拐買婦女、兒童罪 6、暴力干涉婚姻自由罪 7、虐待罪 8、搶劫罪(第263條，而且對八種加重情形都需要注意);
聚眾斗毆罪，組織他人偷越國邊境罪的加重情形， 走私、制造、販賣、運輸毒品罪的加重情形
組織賣淫罪、強迫賣淫罪的加重情形 其他明確規(guī)定的因出現(xiàn)致人重傷、死亡而加重刑罰的情形。
★基于刑事政策從重打擊而并罰的有：
有組織犯罪：
(1)組織、領(lǐng)導、參加恐怖組織罪與該具體實施的罪實行并罰
(2)組織、領(lǐng)導、參加黑社會性質(zhì)組織、或者入境發(fā)展黑社會組織，并利用該組織而犯其他罪行的，實行并罰(這一點同上述第一情況完全一致)
公職(官員)犯罪：
(3)挪用公款進行非法活動構(gòu)成其他犯罪的實行并罰，或者因挪用公款而索取、收受賄賂構(gòu)成犯罪的，實行并罰;海關(guān)人收受賄賂放縱走私的，以受賄罪和放縱走私罪實行并罰;稅務(wù)人員收受賄賂不征、少征稅款的，數(shù)罪并罰;
※總結(jié)：瀆職犯罪中除了司法人員受賄枉法從一重，而不是并罰;其余都要并罰;可謂之：立法偏袒司法
偷越國邊境的犯罪：
☆(4)組織他人偷越國邊境，并對被組織人有殺害、傷害、強奸、拐賣等犯罪行為的，或?qū)z查人員有殺害、傷害等罪行的，實行并罰
☆(5)運送他人偷越國邊境，并對被運送人有殺害、傷害、強奸、拐賣等犯罪行為的，或?qū)z查人員有殺害、傷害等罪行的，實行并罰
“☆”表示，此類罪并罰不一定都是因為牽連犯，比如，殺害、傷害、強奸行為。
★基于罪刑相適應(yīng)而并罰：
(6)實施第140至148條的生產(chǎn)、銷售偽劣商品以及假藥等特定的偽劣產(chǎn)品犯罪行為，同時又以暴力、威脅方法抗拒查處的，實行數(shù)罪并罰。
(7)走私犯罪并以暴力、威脅的方法抗拒緝私的，以具體的走私犯罪如走私普通貨物、物品罪、走私珍貴文物罪與妨害公務(wù)罪實行并罰
但要注意 在走私毒品的犯罪過程中以暴力抗拒檢查、拘留、逮捕，情節(jié)嚴重的，直接以走私毒品罪的加重情形對待，即屬于包容犯問題，而不實行并罰。
(8)保險詐騙罪與該具體之罪實行并罰
★基于刑罰預(yù)防目的而特殊規(guī)定：
(9)強奸罪、非法拘禁罪、故意傷害罪、侮辱罪與收買被拐賣的婦女兒童罪實行數(shù)罪并罰)―――積極的一般預(yù)防，“胡蘿卜加大棒”;
★特殊例外：
(10)為實施其他犯罪(盜竊罪之外)而偷開機動車輛作為犯罪工具并將機動車輛據(jù)為己有或丟失的，以盜竊罪與所實施的其他犯罪實行并罰
(為搶劫其他財物，劫取機動車輛當作犯罪工具或者逃跑工具使用的，被劫取機動車輛的價值計入搶劫數(shù)額;為實施搶劫以外的其他犯罪劫取機動車輛的，以搶劫罪和實施的其他犯罪實行數(shù)罪并罰。)
★法典中典型的轉(zhuǎn)化犯立法例有：
(1)非法拘禁罪—→故意傷害、故意殺人罪(在非法拘禁犯罪行為過程中，行為人又使用暴力致人傷殘、死亡的，則使原本較輕的非法拘禁行為轉(zhuǎn)化性質(zhì)嚴重的故意傷害、故意殺人行為)
(2)收買被拐買的婦女、兒童罪—→拐買婦女、兒童罪 收買后又出賣的
(3)妨害公務(wù)罪—→聚眾阻礙解救被收買的婦女、兒童罪 聚眾的方式，而且該轉(zhuǎn)化僅僅針對首要分子，其他參加者妨害公務(wù)罪
(4)刑訊逼供罪、暴力取證罪—→故意傷害罪、故意殺人罪
(5)虐待被監(jiān)管人罪—→故意傷害、故意殺人罪
(6)搶奪罪—→搶劫罪(攜帶兇器搶奪的)
(7)盜竊、詐騙、搶奪罪—→搶劫罪 實施盜竊、詐騙、搶奪犯罪行為之際，為窩藏贓物、抗拒抓捕或毀滅罪證而當場使用暴力或以暴力相威脅的。
(8)挪用特定款物罪—→挪用公款罪 (挪用的雖然是273條所規(guī)定的救濟、救災(zāi)等七項特定款物，但歸個人使用的)
(9)抗稅罪—→故意傷害罪、故意殺人罪 (因為抗稅罪的法定刑高于過失致人死亡罪，所以抗稅中過失致人重傷、死亡的屬于想像競合犯從一重處罰，則只能定抗稅罪)
(10)聚眾斗毆—→故意殺人、故意傷害
(11)私自開拆、隱匿、毀棄郵件、電報罪—→盜竊罪 (條件是當郵政工作人員私自開拆、隱匿、毀棄郵件、電報而從中竊取財物時。)
(12)非法組織賣血罪、強迫賣血罪—→故意傷害罪
(13)非法提供麻醉藥品、精神病藥品罪—→走私、販賣毒品罪 (非法提供麻醉藥品、精神病藥品罪轉(zhuǎn)化為販賣毒品罪有兩種情形;①是行為人向走私、販賣毒品的犯罪分子提供麻醉藥品、精神病藥品的，②是行為人為牟利而向吸食、注射毒品的人提供麻醉藥品、精神病法律||教育網(wǎng)藥品的，可見前者不要求是否有牟利之意，提供不論是否有償均使原行為性質(zhì)發(fā)生轉(zhuǎn)化，而后者僅限于是有償提供的。)
(14)挪用公款罪—→貪污罪 (可以推斷有兩種情形發(fā)生轉(zhuǎn)化：①是主觀上不想退還即有能力退還而拒不退還的，②是攜帶挪用的公款潛逃的。如果行為人是無力歸還、即因客觀原因不能退還的，仍定挪用公款罪，從重處罰，而不能轉(zhuǎn)化為貪污罪。)
★包容犯現(xiàn)象 包容犯其實就是想像競合犯，是理論錯誤，學藝不精的表現(xiàn)——韓友誼語。
刑法典中典型的包容犯立法例有：
(1)綁架罪包容故意殺人罪(致使被綁架人死亡或者殺害 被綁架人的，仍以綁架罪論處而且一般直接處以死刑，)但是注意：綁架罪不能包容故意傷害罪，而是要按想像競合犯從一重處罰。這是因為故意傷害罪的法定刑高于綁架罪基本構(gòu)成的法定刑
(2)拐賣婦女罪包容強奸罪
(3)拐賣婦女罪包容引誘、強迫賣淫罪
(4)組織賣淫罪、強迫賣淫罪包容強奸罪 (以強奸的方式迫使婦女或幼女賣淫的，對該強奸行為不應(yīng)單獨定強奸罪或奸淫幼女罪，而作為組織賣 淫罪、強迫賣淫罪的加重構(gòu)成，被其包容);但請注意：強迫賣淫罪包容強奸罪，而組織賣淫罪包容強迫賣淫罪，所以組織賣淫罪包容強迫賣淫中的強奸罪，但如果沒有強迫賣淫罪，組織賣淫罪不能單獨包容強奸罪
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