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2013年司法考試法理學(xué)復(fù)習(xí)資料要點(diǎn)概括
http://cehavas.com 2013-5-2 14:46:41 來源：新東方在線
法理學(xué)的結(jié)構(gòu)體系：法理學(xué)是研究法律現(xiàn)象及其一般性的、普遍性的、規(guī)律性的內(nèi)在的聯(lián)系的學(xué)科。法理學(xué)的主要任務(wù)是研究各種現(xiàn)象之下的，內(nèi)在的、規(guī)律的聯(lián)系。
法理學(xué)的內(nèi)容框架：1.法的本體論;2.法的發(fā)生論;3.法的價(jià)值論;4.法的運(yùn)行論;5.法的關(guān)聯(lián)論。
教材中的重點(diǎn)是第一章和第二章的內(nèi)容。
法的定義
法律職業(yè)是指受過專門的法律教育、具備法律規(guī)定的任職條件、取得國(guó)家規(guī)定的任職資格而專門從事法律工作的一種社會(huì)角色。
一般認(rèn)為，法律職業(yè)具有專門性、獨(dú)立性、技術(shù)性的特點(diǎn)。
法律職業(yè)與法律方法、法律思維有緊密聯(lián)系。法律思維具有規(guī)范性、求實(shí)性、利益性等特點(diǎn)。
一、法首先是一種社會(huì)現(xiàn)象，它不以人的意識(shí)為轉(zhuǎn)移，是客觀存在的;法是人們對(duì)這種客觀的現(xiàn)象認(rèn)識(shí)的產(chǎn)物和結(jié)果。所以法既是一種客觀存在，也是人們主觀認(rèn)識(shí)的產(chǎn)物。換言之，法是人們對(duì)客觀事物認(rèn)識(shí)的標(biāo)簽。
法的現(xiàn)象是指能夠經(jīng)驗(yàn)的、憑借直觀的方式可以認(rèn)識(shí)的法的外部聯(lián)系的總和。
二、從兩個(gè)大的角度看，對(duì)法有兩種理解：第一類是從法本身理解法律;第二類是從法的外部解釋法的根源。
1.西方法學(xué)學(xué)派：第一種為神意論，最古老的一種學(xué)說，主要代表人物是托馬斯·阿奎那，歐洲中世紀(jì)的一個(gè)著名的學(xué)者，他強(qiáng)調(diào)法的本源是神，這是一種法的二元論，是神人二元論;第二種理性說，強(qiáng)調(diào)的是人類社會(huì)的法的二元論，西塞羅他們強(qiáng)調(diào)的是法是人類理性的體現(xiàn)、人類本性的體現(xiàn)，西方的自然法學(xué)家基本上都是持這種觀點(diǎn)的;第三種為主權(quán)命令說，法律是由掌握國(guó)家權(quán)力的人發(fā)布的一種命令。主要是由奧斯丁創(chuàng)立的分析法學(xué)的學(xué)者所主張的;第四種是意志說。它認(rèn)為法律是公共意志、人民意志的體現(xiàn);第五種為自由說，這個(gè)影響小一點(diǎn)，德國(guó)的哲學(xué)家康德、黑格爾強(qiáng)調(diào)法就是自由意志的存在，法就是作為理念的自由;第六種為事物性質(zhì)說，孟德斯鳩認(rèn)為法是由事物性質(zhì)產(chǎn)生出來的必然關(guān)系，這個(gè)所謂事物性質(zhì)也是法的精神，影響相對(duì)也小一些;第七種為民族精神說。德國(guó)的薩維尼認(rèn)為法是具有個(gè)性的體現(xiàn)，是民族精神的體現(xiàn)。德國(guó)的歷史法學(xué)派的觀點(diǎn);第八種為利益說，揭示法與社會(huì)利益的相關(guān)性，認(rèn)為法的目的就是維護(hù)社會(huì)利益，社會(huì)利益是法的創(chuàng)造者。
2.中國(guó)法學(xué)學(xué)派。(1)儒家;強(qiáng)調(diào)法是一種能力;(2)道家;強(qiáng)調(diào)法是一種自然法，但這里的自然法與西方的自然法不同;(3)法家;強(qiáng)調(diào)法的操作性。
3.馬克思主義強(qiáng)調(diào)，法表現(xiàn)的是一種正式性、階級(jí)性、社會(huì)性。
正式性：又稱法的官方性、國(guó)家性，指法是由國(guó)家制定或認(rèn)可的并由國(guó)家強(qiáng)制力保證實(shí)施的正式的官方確定的行為規(guī)范;
階級(jí)性：在階級(jí)對(duì)立的社會(huì)，法所體現(xiàn)的國(guó)家意志實(shí)際上是統(tǒng)治階級(jí)的意志;
社會(huì)性：法的內(nèi)容受一定社會(huì)因素制約的，最終也是由一定社會(huì)物質(zhì)生活條件決定的。
一般主要考國(guó)法意義上的法，不是考哲理意義上的法。國(guó)法意義上的法包括四個(gè)方面，第一，是指國(guó)家專門機(jī)關(guān)和立法機(jī)關(guān)制定的法，有時(shí)候稱之為成文法;第二，是指法院或法官在判決中創(chuàng)制的規(guī)則，即判例法;第三，是指國(guó)家通過一定方式認(rèn)可的習(xí)慣法;第四，是指其他執(zhí)行國(guó)法職能的法。
三、法的特征
1.法是調(diào)整人的行為的社會(huì)規(guī)范，具有規(guī)范性;
所以法具有社會(huì)性;法不調(diào)整單純的思想，法不調(diào)整所有的行為，法是調(diào)整人的行為的社會(huì)規(guī)范，強(qiáng)調(diào)的是法的反復(fù)適用性。
2.法是由公共權(quán)力機(jī)構(gòu)制定或認(rèn)可的具有特定形式的社會(huì)規(guī)范，具有國(guó)家意志性;
公共權(quán)力機(jī)構(gòu)一般指國(guó)家。
3.法是具有普遍性的社會(huì)規(guī)范，具有普通性;
普遍性的社會(huì)規(guī)范強(qiáng)調(diào)的是國(guó)家權(quán)力所及的范圍內(nèi)，平等對(duì)待一切社會(huì)成員，法律的要求始終對(duì)全人類具有普遍性。
4.法律是以國(guó)家強(qiáng)制力保證實(shí)施的，具有強(qiáng)制性。
這里特別強(qiáng)調(diào)國(guó)家強(qiáng)制力是通過法定程序間接地表現(xiàn)出來的。國(guó)家強(qiáng)制力不是唯一保證法律實(shí)施的工具。
5.法是有嚴(yán)格的程序規(guī)定的規(guī)范，具有程序性。
法是以權(quán)利義務(wù)為內(nèi)容的社會(huì)規(guī)范;在社會(huì)成員之間財(cái)產(chǎn)關(guān)系上出現(xiàn)了"我的"、"你的"之類的觀念，即是權(quán)利義務(wù)觀念形成，這是法產(chǎn)生的主要標(biāo)志之一
四、法的作用
1.法的作用的概念。
法的作用是指法對(duì)社會(huì)發(fā)生的影響。法的作用體現(xiàn)在法與社會(huì)的交互影響中，直接表現(xiàn)為國(guó)家權(quán)力的行使，本質(zhì)上是社會(huì)自身力量的表現(xiàn)。
2.法的規(guī)范作用。
法的作為分為規(guī)范作用和社會(huì)作用。規(guī)范作用是手段，社會(huì)作用是目的。
法的規(guī)范作用包括：
(1)對(duì)本人行為的指引作用;
法對(duì)本人的行為具有引導(dǎo)作用，法律對(duì)人的行為的指引通常采用兩種方式：確定的指引(通過設(shè)置法律義務(wù)，要求人們做出或抑制一定行為，使社會(huì)成員明確自己必須從事或不得從事的行為界限)和不確定的指引(選擇的指引-指通過宣告法律權(quán)利，給人一定選擇范圍)。
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