近年來,游戲直播行業(yè)已經(jīng)成為游戲產(chǎn)業(yè)的重要組成部分。隨著電子游戲產(chǎn)業(yè)的不斷發(fā)展,與電子游戲有關(guān)的版權(quán)問題引發(fā)了理論界與實(shí)務(wù)界的廣泛討論。
為進(jìn)一步分析和研究電子游戲相關(guān)版權(quán)問題,華東政法大學(xué)知識產(chǎn)權(quán)法律與政策研究院、檢察日報(bào)社聯(lián)合主辦“電子游戲相關(guān)版權(quán)熱點(diǎn)問題研討會(huì)”,邀請了版權(quán)法律領(lǐng)域?qū)W者和專家及業(yè)界人士共議相關(guān)熱點(diǎn)問題。
部分與會(huì)專家研討認(rèn)為,根據(jù)游戲的類型,未經(jīng)游戲著作權(quán)人許可的游戲直播可對游戲構(gòu)成“轉(zhuǎn)換性使用”,也因此可被認(rèn)定為合理使用。同時(shí),有業(yè)界人士呼吁,在著作權(quán)保護(hù)的實(shí)踐中,要注意發(fā)揮司法對行業(yè)發(fā)展的積極效應(yīng),避免版權(quán)過度保護(hù)帶來的負(fù)面效應(yīng)。
電子游戲的連續(xù)畫面受著作權(quán)保護(hù)
“盡管有爭論,但是游戲中的事先制作好的連續(xù)畫面,是可以構(gòu)成電影或類電作品(以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品),這一點(diǎn)在理論界和司法實(shí)務(wù)界已經(jīng)取得廣泛共識�！比A東政法大學(xué)教授王遷指出。
對此,中國社會(huì)科學(xué)院知識產(chǎn)權(quán)中心主任李明德教授進(jìn)一步指出,電子游戲無論認(rèn)定為類電作品還是視聽作品,并沒有本質(zhì)區(qū)別,也不是新問題。早在1982年,美國已經(jīng)有判決認(rèn)定電子游戲構(gòu)成兩個(gè)方面的作品,一個(gè)是支撐它的計(jì)算機(jī)程序代碼編碼,即計(jì)算機(jī)程序軟件作品,另一個(gè)是在軟件驅(qū)動(dòng)情況下展示出來的有伴音無伴音的畫面。
這一觀點(diǎn)也得到了來自中南財(cái)經(jīng)政法大學(xué)知識產(chǎn)權(quán)教授胡開忠的認(rèn)可�！半娮佑螒驈募夹g(shù)上而言,是一種計(jì)算機(jī)程序,從外觀表現(xiàn)上講,可能屬于類電影作品,或者說視聽作品�！�
在上海市高級法院知識產(chǎn)權(quán)審判庭庭長劉軍華看來,對于電子游戲中的連續(xù)畫面的著作權(quán)認(rèn)定,應(yīng)持慎重的態(tài)度。
近年來,特別是在司法實(shí)踐中,對電子游戲的認(rèn)定,表現(xiàn)出逐漸深刻的認(rèn)識過程,這與電子游戲行業(yè)的迅猛發(fā)展不無關(guān)系�！霸诖酥�,電子游戲僅是一個(gè)軟件著作權(quán)的問題�！眲④娙A表示,此前立法中,并未將電子游戲作品視為電影或者類電作品。因此,能否參照適用著作權(quán)法行使控制權(quán)利,需要慎重思考。
對于電子游戲的著作權(quán)定位,浙江省杭州市中級法院知識產(chǎn)權(quán)庭副庭長張書青用“殼與核”的概念作出解釋。
“核”,是指著作權(quán)法作品保護(hù)的本質(zhì)——獨(dú)創(chuàng)性表達(dá),而“殼”則是指作品類型的法定性�！拔覀兪峭ㄟ^類推適用的方法,來解決電子游戲連續(xù)畫面的著作權(quán)保護(hù)問題,將類電作品的規(guī)則類推于電子游戲當(dāng)中,而不是直接把游戲認(rèn)定為類電作品�！苯Y(jié)合審判實(shí)例,張書青介紹說。
在張書青看來,在著作權(quán)法立法的時(shí)候,立法者并沒有考慮到后來可能出現(xiàn)的電子游戲的新情況,如果直接把游戲畫面認(rèn)定為類電作品的話,可能會(huì)有悖于文意解釋。
游戲直播、短視頻可否構(gòu)成著作權(quán)的合理使用
在胡開忠看來,游戲直播涉及玩家運(yùn)行和操縱游戲、玩家通過網(wǎng)絡(luò)向公眾傳播運(yùn)行操縱游戲的畫面聲音進(jìn)程并伴有解說兩個(gè)行為。對于玩家的第一個(gè)行為而言,屬于對游戲作品的一種功能性的使用行為,就像一個(gè)人購買了CD,在家里電腦上播放一樣,不會(huì)對游戲作品造成傷害,不需要用合理使用來分析論證,只有第二個(gè)行為,即通過網(wǎng)絡(luò)進(jìn)行傳播的行為才涉及到合理使用的判斷問題。
“根據(jù)游戲的類型,未經(jīng)游戲著作權(quán)人許可的游戲直播可對游戲構(gòu)成‘轉(zhuǎn)換性使用’,也因此可被認(rèn)定為合理使用。這樣的結(jié)論不僅符合著作權(quán)法原理,而且有利于電子競技產(chǎn)業(yè)的發(fā)展。”王遷說。
“傳統(tǒng)電影、類電作品是吸引大家來觀看的,而電子游戲則是吸引大家來玩的�！睘榱诵蜗蟮卣f明這個(gè)不同,王遷用好萊塢的故事進(jìn)行舉例:好萊塢曾經(jīng)把30多部經(jīng)典電腦游戲搬上屏幕,但是,絕大多數(shù)都很失敗,票房慘淡,入不敷出。這個(gè)背景,就是我們討論游戲直播問題的邏輯起點(diǎn)。他說,制作電影的目的,就是吸引公眾來觀賞,而電子游戲,是要吸引用戶來運(yùn)行,也就是“玩”,用戶人數(shù)越多,在游戲中的投入時(shí)間越長,就越有可能去購買游戲道具。這也是游戲制作者的豐厚利潤來源。所以,電子游戲與傳統(tǒng)電影或類電作品相比,具有自身的特點(diǎn),在保護(hù)上,不能完全采用相同的法律規(guī)則。
在王遷看來,大部分電子游戲并不是供公眾單純依靠視聽覺進(jìn)行被動(dòng)欣賞的作品,而是高度依賴于每名用戶個(gè)性化并具有互動(dòng)性的參與。
“用戶運(yùn)行游戲并為之付費(fèi)的目的,并非是欣賞游戲畫面和其反映的故事情節(jié)或藝術(shù)美感,而是通過操控游戲中的角色、完成各種任務(wù),去展現(xiàn)游戲者的操作技巧,進(jìn)而獲得心理的滿足。”他說。
來自B站的上海寬娛數(shù)碼科技有限公司高級法務(wù)總監(jiān)劉楠介紹,游戲主播,主要是以分享游戲的策略和技巧為主,用戶觀看并非是為了欣賞游戲畫面,而是觀賞游戲的策略技巧和方法,盡管游戲畫面很漂亮。
“尤其對于游戲解說類視頻,因?yàn)樗饕且苑窒碛螒虻牟呗院图记蔀橹?用戶觀看并非是為了欣賞游戲畫面,而是觀賞游戲的策略技巧和方法。游戲本身以及其中包含的素材,成為用戶用于學(xué)習(xí)的游戲策略技巧和方法的工具,和游戲用來玩的功能已經(jīng)基本上進(jìn)行了轉(zhuǎn)換�！彼f。
“這樣一來,大量游戲直播行為對游戲中畫面的傳播,就具有了轉(zhuǎn)換性�！蓖踹w進(jìn)一步解釋說,大量直播不是為了單純地再現(xiàn)畫面本身的美感或所表達(dá)的思想感情,而是展示特定用戶的游戲技巧和戰(zhàn)果。將其認(rèn)定為合理使用符合著作權(quán)法原理。
王遷的這一觀點(diǎn)也得到了一些法律實(shí)務(wù)人士的認(rèn)同。
“玩家的這種貢獻(xiàn),對于游戲畫面的短視頻來說,我個(gè)人認(rèn)為其創(chuàng)造性比較明顯�！北本┏枀^(qū)法院知識產(chǎn)權(quán)庭副庭長羅曼說,網(wǎng)友觀看游戲直播,更多的是因?yàn)榭凑l打得好看,誰的玩法、攻防策略更好。
“特別是一些人機(jī)交互式的游戲,已經(jīng)加入了玩家的一些互動(dòng)性的操作,包括了玩家部分的智力成果,而且隨著玩家這種深入的操作,它呈現(xiàn)的形態(tài)也是有所不同的�！眳⒓友杏懙囊晃毁Y深法官舉例說,還有一些短視頻,“主播”會(huì)加上一些解說或者搞笑的音樂,然后做一種諷刺性的模仿。在這種情況下,它構(gòu)成轉(zhuǎn)換性使用的可能性就比較高。
游戲直播、短視頻可構(gòu)成合理使用。根據(jù)專家的觀點(diǎn),玩家對電子游戲進(jìn)行直播或制作短視頻,視游戲類型,就可以不經(jīng)過著作權(quán)人許可,不向其支付報(bào)酬。
更進(jìn)一步,劉軍華指出,按照“三步檢驗(yàn)法”來認(rèn)定合理使用時(shí),游戲制作者的“利益”如何認(rèn)定,如何體現(xiàn),也需要密切聯(lián)系實(shí)際情況來認(rèn)定。
“是否構(gòu)成合理使用,首先要考慮被直播的游戲類型。此外,游戲畫面是零星片段式的直播,還是全程直播,這些都會(huì)影響‘合理使用’的判斷認(rèn)定�！睆垥嗾f。
司法實(shí)踐應(yīng)關(guān)注行業(yè)發(fā)展
“從市場狀況、商業(yè)分析以及產(chǎn)業(yè)界共榮的角度進(jìn)行分析,希望學(xué)術(shù)界、司法界能給電游行業(yè)更寬容的空間�！北本└偺旃\律師事務(wù)所合伙人趙燁律師建議,在做學(xué)術(shù)判斷或者司法建議的時(shí)候,能考慮到一些市場情況。
在司法實(shí)踐中,電子游戲在終端設(shè)備上運(yùn)行呈現(xiàn)的連續(xù)畫面有的被認(rèn)定為類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品。其理由是因?yàn)殡娮佑螒蛟诒挥脩舨僮鳌⑦\(yùn)行過程中呈現(xiàn)的連續(xù)畫面被通過信息網(wǎng)絡(luò)實(shí)時(shí)播放出來,為網(wǎng)頁的觀看者所感知。這種行為侵害了著作權(quán)人對其電子游戲呈現(xiàn)畫面作為類電影作品的著作權(quán)。
對此,張書青表示,版權(quán)法是與技術(shù)發(fā)展關(guān)聯(lián)性最強(qiáng)的知識產(chǎn)權(quán)部門法,它比專利,甚至比反不正當(dāng)競爭法的關(guān)聯(lián)性還強(qiáng)。“所以我們在對版權(quán)法相關(guān)問題定性的時(shí)候,一定要顧及到產(chǎn)業(yè)發(fā)展的現(xiàn)實(shí),顧及到方方面面的利益。”他說。
研討中,劉楠表示,電游行業(yè)競爭壓力極大,現(xiàn)在需要站在行業(yè)發(fā)展的高度,在保護(hù)權(quán)益的同時(shí),兼顧利益平衡,否則會(huì)抑制市場活躍度,限制行業(yè)的發(fā)展。
慎重適用訴訟禁令等措施
“我建議,在司法實(shí)踐中,要慎重采取訴訟禁令等強(qiáng)制措施。”針對游戲直播糾紛中的訴訟禁令強(qiáng)制措施,劉楠表示適用范圍要適當(dāng)。
“可否考慮一些‘副作用’更小的干預(yù)方式?比如游戲版權(quán)方不想讓主播直播,根據(jù)用戶協(xié)議,游戲方可以通過停止該主播的后臺(tái)賬號,禁止他登錄游戲并直播。如果法院對直播平臺(tái)發(fā)出一個(gè)全面禁令,而不考慮合理使用問題,那平臺(tái)很有可能就會(huì)死掉�！彼f。
“如果存在侵權(quán)嫌疑的話,確實(shí)要慎重干預(yù),選擇影響更小的干預(yù)方式�！眳⒓友杏懙囊晃毁Y深法官表示,訴前禁令,在某種程度上,相當(dāng)于一個(gè)實(shí)體判決,所以應(yīng)當(dāng)采用對雙方的影響更小的干預(yù)方式�！坝螒蚍酵Ｖ怪鞑ベ~號使用,以此來替代對游戲平臺(tái)內(nèi)對某游戲直播的全部禁止,我覺得這一點(diǎn)非常符合比例原則和利益平衡原則�！�
會(huì)場·記者連線
游戲直播可構(gòu)成合理使用
“根據(jù)游戲的類型,未經(jīng)游戲著作權(quán)人許可的游戲直播可對游戲構(gòu)成‘轉(zhuǎn)換性使用’,因此可被認(rèn)定為合理使用。這樣的結(jié)論不僅符合著作權(quán)法原理,而且有利于電子競技產(chǎn)業(yè)的發(fā)展。”
近日,華東政法大學(xué)教授王遷在“網(wǎng)絡(luò)游戲相關(guān)版權(quán)熱點(diǎn)問題研討會(huì)”上就“游戲直播”這一話題表明了觀點(diǎn)。
根據(jù)這一觀點(diǎn),玩家對電子游戲進(jìn)行直播,視游戲類型,可以不經(jīng)過著作權(quán)人許可,不向其支付報(bào)酬。
“盡管有爭論,但是游戲中的事先制作好的連續(xù)畫面,是可以構(gòu)成電影或類電作品(以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品),這一點(diǎn)在理論界和司法實(shí)務(wù)界已經(jīng)取得廣泛共識。”王遷同時(shí)指出,電子游戲與傳統(tǒng)電影或類電作品相比,具有自身的特點(diǎn),因此,在保護(hù)上不能完全采用相同的法律規(guī)則。
在王遷看來,制作電影的目的,就是吸引公眾來觀賞,而大部分電子游戲,并不是供公眾單純依靠視聽覺進(jìn)行被動(dòng)欣賞的作品,而是高度依賴于每名用戶個(gè)性化并具有互動(dòng)性的參與。“用戶運(yùn)行游戲并為之付費(fèi)的目的,并非是欣賞游戲畫面和其反映的故事情節(jié)或藝術(shù)美感,而是通過操控游戲中的角色、完成各種任務(wù),去展現(xiàn)游戲者的操作技巧,進(jìn)而獲得心理的滿足�！彼f。
這樣一來,大量游戲直播行為對游戲中畫面的傳播,就具有了轉(zhuǎn)換性。王遷進(jìn)一步解釋說,大量直播不是為了單純地再現(xiàn)畫面本身的美感或所表達(dá)的思想感情,而是展示特定用戶的游戲技巧和戰(zhàn)果,將其認(rèn)定為合理使用符合著作權(quán)法原理。
“再者,在通過游戲直播旁觀了他人運(yùn)行游戲的過程后,有相當(dāng)數(shù)量的用戶會(huì)被激發(fā)參與游戲,以便自己親身體驗(yàn)游戲,反而會(huì)增加游戲的使用量,給游戲制作者帶來利益。”王遷說。
“但電影直播不具備轉(zhuǎn)換性,利用直播平臺(tái)對影視劇進(jìn)行播放會(huì)對電影傳播市場產(chǎn)生直接影響,顯然構(gòu)成了侵權(quán)�！蓖踹w同時(shí)強(qiáng)調(diào)說。