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芬蘭邦－邦薩默國(guó)際有限公司與北京銀富利進(jìn)出口有限公司買賣合同糾紛案
中華人民共和國(guó)北京市第二中級(jí)人民法院
民 事 判 決 書
（2002）年二中民初字第01764號(hào)
原告芬蘭邦－邦薩默國(guó)際有限公司，住所地芬蘭赫爾辛基東赫拉底街18A00210。
法定代表人卡爾－約翰·赫泰爾，董事長(zhǎng)。
委托代理人魯志勇，北京市國(guó)地律師事務(wù)所律師�！�
委托代理人劉溯，北京市國(guó)地律師事務(wù)所律師。
被告北京銀富利進(jìn)出口有限公司，住所地北京市朝陽區(qū)農(nóng)展南路3號(hào)。 法定代表人曾捷，董事長(zhǎng)。 委托代理人趙恒，北京雙城律師事務(wù)所律師。
委托代理人楊士富，北京雙城律師事務(wù)所律師。
原告芬蘭邦－邦薩默國(guó)際有限公司（以下簡(jiǎn)稱芬蘭公司）訴被告北京銀富利進(jìn)出口有限公司（原名稱為北京銀富利金融設(shè)備中心，以下簡(jiǎn)稱北京銀富利）買賣合同糾紛一案，北京銀富利的住所地位于本院轄區(qū)，根據(jù)有關(guān)法律規(guī)定，本院對(duì)此案具有管轄權(quán)。本院受理此案后，依法組成合議庭，公開開庭進(jìn)行了審理。芬蘭公司的訴訟代理人劉溯，北京銀富利的訴訟代理人趙恒到庭參加訴訟。庭審中，雙方當(dāng)事人明確表示選擇中國(guó)法律作為處理本爭(zhēng)議所適用的準(zhǔn)據(jù)法�，F(xiàn)本案已審理終結(jié)。
芬蘭公司訴稱：1999年5月至7月間，我公司陸續(xù)與北京銀富利的母公司中國(guó)富利進(jìn)出口集團(tuán)公司（以下簡(jiǎn)稱富利集團(tuán)）簽訂了13份俄產(chǎn)新聞紙買賣合同。合同簽訂后，我公司如期履行了合同約定的供貨義務(wù)，但富利集團(tuán)在收貨后并未能如期履行付款義務(wù)，經(jīng)我公司數(shù)次催討，富利集團(tuán)才將北京銀富利拉進(jìn)本案法律關(guān)系中，由北京銀富利參與履行、承擔(dān)富利集團(tuán)的相應(yīng)付款義務(wù)，但富利集團(tuán)債務(wù)并未免除。對(duì)于北京銀富利參與本案法律關(guān)系承擔(dān)相應(yīng)付款義務(wù)一節(jié)事實(shí)，有北京銀富利致富利集團(tuán)函、富利集團(tuán)致北京銀富利函及1999年12月31日我公司簽章同意的確認(rèn)函證實(shí)。北京銀富利參與履行后，富利集團(tuán)于2000年2月1日、2月23日、2月29日、3月3日分別付款183 126.56美元、242 105.17美元、236 489.56美元及349 735.69美元，共計(jì)承擔(dān)富利集團(tuán)1401 026.73美元付款義務(wù)，其余1275 607.31美元至今未付。北京銀富利參與本案法律關(guān)系、承擔(dān)富利集團(tuán)部分付款義務(wù)，已由各方當(dāng)事人協(xié)商一致并確認(rèn)，北京銀富利應(yīng)按承諾履行已承擔(dān)的義務(wù)。北京銀富利未履行上述付款義務(wù)，已給我公司造成巨大的經(jīng)濟(jì)損失，為實(shí)現(xiàn)我公司合法權(quán)益，特訴至法院，請(qǐng)求判令：由北京銀富利履行1275 607.31美元債務(wù)（折合人民幣10 549 270元）；支付延期付款利息275 531.18美元；賠償我公司因本案而支出的合理費(fèi)用共計(jì)95 700元人民幣（包括律師代理費(fèi)80 700元人民幣、調(diào)查取證費(fèi)用15 000元人民幣）；承擔(dān)本案訴訟費(fèi)用。
北京銀富利答辯稱：一、根據(jù)我公司與芬蘭公司1999年12月27日簽訂的債權(quán)債務(wù)轉(zhuǎn)讓確認(rèn)函，13份合同項(xiàng)下的債務(wù)已經(jīng)全部轉(zhuǎn)讓與我公司，是為免責(zé)的債務(wù)承擔(dān)，而非并存的債務(wù)承擔(dān)。免責(zé)的債務(wù)承擔(dān)，是債務(wù)人經(jīng)債權(quán)人同意，將其債務(wù)部分或全部轉(zhuǎn)移給第三人負(fù)擔(dān)。其效力表現(xiàn)在，原債務(wù)人脫離債的關(guān)系，不再對(duì)所移轉(zhuǎn)的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任（免責(zé)）；第三人則成為新的債務(wù)人，對(duì)所承擔(dān)的債務(wù)負(fù)責(zé)。其成立的方式有兩種：一是第三人與債權(quán)人達(dá)成協(xié)議，由第三人承擔(dān)債務(wù)人之債務(wù)，此方式本身就體現(xiàn)了債權(quán)人的同意，原債務(wù)人不用參與協(xié)議即生效；二是債務(wù)人與第三人達(dá)成協(xié)議，由第三人承擔(dān)債務(wù)人的債務(wù)，此方式必須經(jīng)債權(quán)人的同意，才能發(fā)生債務(wù)承擔(dān)的效力。而并存的債務(wù)承擔(dān)，是債務(wù)人不脫離債的關(guān)系，第三人又加入債的關(guān)系，與債務(wù)人共同承擔(dān)債務(wù)。原則上并存的債務(wù)承擔(dān)無須債權(quán)人的同意，只要債務(wù)人或第三人通知債權(quán)人即可發(fā)生效力。在本案中，我公司與芬蘭公司簽訂的債權(quán)債務(wù)轉(zhuǎn)讓確認(rèn)函中貨款支付轉(zhuǎn)讓應(yīng)為免責(zé)的債務(wù)承擔(dān)，其理由如下：第一，債權(quán)債務(wù)轉(zhuǎn)讓確認(rèn)函明確指出，13份合同項(xiàng)下的貨物是富利集團(tuán)代理我公司進(jìn)口，由于我公司已獲外貿(mào)進(jìn)出口經(jīng)營(yíng)權(quán)，合同項(xiàng)下貨物的債權(quán)債務(wù)轉(zhuǎn)由我公司承擔(dān)。由此可見，我公司在債權(quán)債務(wù)轉(zhuǎn)讓確認(rèn)函中明確表示全部承擔(dān)了13份合同的貨款支付義務(wù)；而富利集團(tuán)則由于我公司承擔(dān)了全部的債務(wù)免除其責(zé)任。第二，債權(quán)債務(wù)轉(zhuǎn)讓確認(rèn)函是貨款支付的債權(quán)人（芬蘭公司）和愿意承擔(dān)債務(wù)的第三人（我公司）協(xié)商一致而達(dá)成的，屬于上述免責(zé)的債務(wù)承擔(dān)的第一種方式，直接體現(xiàn)了債權(quán)人的同意。所以，債權(quán)債務(wù)轉(zhuǎn)讓確認(rèn)函體現(xiàn)了芬蘭公司同意將合同項(xiàng)下的貨款支付義務(wù)轉(zhuǎn)由我公司承擔(dān)，同時(shí)免除了原合同貨款支付義務(wù)人即富利集團(tuán)履行付款義務(wù)的意思表示。另根據(jù)《合同法》第84條，“債務(wù)人將合同的義務(wù)全部或者部分轉(zhuǎn)移給第三人的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)債權(quán)人同意。”由此可見，13份合同項(xiàng)下的貨款支付義務(wù)已經(jīng)由于債權(quán)人即芬蘭公司的同意而全部轉(zhuǎn)讓給我公司。第三，中國(guó)國(guó)際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會(huì)就芬蘭公司與富利集團(tuán)關(guān)于新聞紙買賣合同爭(zhēng)議的裁決書，也支持了債權(quán)債務(wù)轉(zhuǎn)讓確認(rèn)函是免責(zé)的債務(wù)承擔(dān)主張，即13份合同項(xiàng)下的貨款支付義務(wù)已有效轉(zhuǎn)移到被告承擔(dān)，從而駁回了芬蘭公司要求富利集團(tuán)履行貨款支付義務(wù)的仲裁請(qǐng)求。另外根據(jù)《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第9條，“下列事實(shí)，當(dāng)事人無需舉證證明：……（五）已為仲裁機(jī)構(gòu)的生效裁決所確認(rèn)的事實(shí)；……”由此可見，對(duì)于13份合同項(xiàng)下的貨款支付義務(wù)已有效轉(zhuǎn)移到我公司承擔(dān)這一主張已為生效的仲裁裁決所支持，應(yīng)該認(rèn)定其有證據(jù)效力，我公司不用為此舉證。第四，我公司通過富利集團(tuán)履行付款義務(wù)，并非說明富利集團(tuán)仍然承擔(dān)著合同債務(wù)，這是為遵循有關(guān)銀行和外匯管理部門要求而作的安排，同時(shí)這種約定也是為芬蘭公司所知道的，并且無任何異議。第五，芬蘭公司與我公司于1999年12月27日簽訂的債權(quán)債務(wù)轉(zhuǎn)讓確認(rèn)函，而芬蘭公司提供用來證明富利集團(tuán)并未免除債務(wù)的兩份會(huì)談紀(jì)要為1999年12月27日之前，不具有說服力，因?yàn)楫?dāng)事人在1999年12月27日之前行為并不能用來反駁或否定1999年12月27日的做法。綜上所述，我們認(rèn)為，13份合同項(xiàng)下的貨物付款義務(wù)已經(jīng)有效的轉(zhuǎn)移給我公司，芬蘭公司與我公司簽訂的債權(quán)債務(wù)轉(zhuǎn)讓確認(rèn)函為免責(zé)的債務(wù)承擔(dān)，富利集團(tuán)已經(jīng)不用承擔(dān)任何貨款支付義務(wù)。
二、我公司根據(jù)債權(quán)債務(wù)轉(zhuǎn)讓確認(rèn)函已經(jīng)如實(shí)履行13份合同項(xiàng)下的貨款支付義務(wù)，并無違約行為。其中，有4份合同項(xiàng)下的貨款已由我公司通過富利集團(tuán)向芬蘭公司支付，另有1份合同項(xiàng)下的款項(xiàng)由我公司和廈門金富利進(jìn)出口有限公司（以下簡(jiǎn)稱廈門金富利）共同支付，其余8份合同項(xiàng)下付款義務(wù)根據(jù)1999年12月2日芬蘭公司給廈門金富利的折扣確認(rèn)函予以抵銷。由于折扣確認(rèn)函簽訂時(shí)間在前，我公司在簽訂債務(wù)轉(zhuǎn)讓確認(rèn)函時(shí)并不知道有此折扣確認(rèn)函而未扣除折扣款，在知道折扣確認(rèn)函后，我公司當(dāng)然可以主張將余下8份合同項(xiàng)下的貨款根據(jù)折扣確認(rèn)函予以抵銷，不再履行付款義務(wù)。
三、由于本案的審理涉及到另一案的判決結(jié)果，現(xiàn)階段本案應(yīng)該中止訴訟。我公司主張的貨款抵銷是否得到支持涉及廈門金富利訴芬蘭公司代理糾紛一案的判決結(jié)果。其一審判決支持了廈門金富利根據(jù)確認(rèn)函抵銷合同貨款的主張，目前該案正處于二審階段，貨款抵銷是否最后得到支持尚未得知。鑒于廈門金富利一案正在二審，而本案審理結(jié)果與之息息相關(guān)，故請(qǐng)求法院中止本案的審理。
根據(jù)以上事實(shí)和理由，我公司認(rèn)為，根據(jù)債權(quán)債務(wù)轉(zhuǎn)讓確認(rèn)函，13份合同項(xiàng)下的貨款支付義務(wù)已經(jīng)全部由我公司承擔(dān)，我公司根據(jù)該確認(rèn)函已經(jīng)如實(shí)履行貨款支付義務(wù)。但由于我公司主張的貨款抵銷的主張能否得到支持涉及到另一案的判決結(jié)果，因此現(xiàn)階段本案必須中止訴訟，以求審判的公平公正。
經(jīng)審理查明：芬蘭公司與富利集團(tuán)于1999年5月至7月之間簽訂了13份新聞紙買賣合同，約定由芬蘭公司向富利集團(tuán)出售新聞紙。其中9份合同是富利集團(tuán)為北京銀富利代理進(jìn)口的，4份合同是富利集團(tuán)為廈門金富利代理進(jìn)口的。13份合同的供貨數(shù)量總計(jì)4887.563噸，貨款總計(jì)2676 634.04美元。合同簽訂后，芬蘭公司如約履行了供貨義務(wù)，但富利集團(tuán)未能支付全部貨款。1999年11月，北京銀富利取得對(duì)外貿(mào)易經(jīng)營(yíng)權(quán)。1999年12月7日，北京銀富利致函富利集團(tuán)，提出將由富利集團(tuán)代理簽訂的13份進(jìn)口新聞紙合同項(xiàng)下的全部債權(quán)債務(wù)轉(zhuǎn)由自己承擔(dān)。1999年12月10日，富利集團(tuán)致函北京銀富利表示同意此債務(wù)轉(zhuǎn)移安排。1999年12月27日，北京銀富利致函芬蘭公司，函中具體列明了本案所涉13份進(jìn)口新聞紙合同的合同號(hào)碼、國(guó)內(nèi)進(jìn)口委托方名稱、進(jìn)口數(shù)量、合同貨款金額、交貨時(shí)間及付款方式，并具體寫明：“以上貨物為中國(guó)富利進(jìn)出口集團(tuán)公司代理我司進(jìn)口，現(xiàn)我司已獲外貿(mào)進(jìn)出口經(jīng)營(yíng)權(quán)。奉集團(tuán)公司指示，以上貨物的債權(quán)債務(wù)由北京銀富利金融設(shè)備中心承擔(dān)。”1999年12月31日，芬蘭公司代表簽署了該函并加蓋了芬蘭公司公章以示確認(rèn)。
另查，1999年5月，芬蘭公司與廈門金富利簽署了一份協(xié)議書，授權(quán)廈門金富利作為芬蘭公司提供的伏爾加新聞紙?jiān)谥袊?guó)的總代理，其中約定：芬蘭公司根據(jù)廈門金富利進(jìn)口或委托進(jìn)口的總數(shù)量給予折扣獎(jiǎng)勵(lì)；廈門金富利應(yīng)得的折扣獎(jiǎng)勵(lì)可以從廈門金富利委托的進(jìn)出口公司應(yīng)付芬蘭公司的貨款中折扣；折扣以后芬蘭公司不得向廈門金富利委托的進(jìn)出口公司收取已折扣的貨款。1999年12月2日，芬蘭公司向廈門金富利發(fā)出書面通知，確認(rèn)應(yīng)付廈門金富利提成合計(jì)1550 576.39美元，并同意將該筆款項(xiàng)在富利集團(tuán)應(yīng)付給芬蘭公司的新聞紙貨款中扣除。2000年 8月16 日，北京市第一中級(jí)人民法院受理了廈門金富利訴芬蘭公司勞動(dòng)報(bào)酬糾紛一案。廈門金富利根據(jù)上述銷售代理協(xié)議書在富利集團(tuán)應(yīng)付貨款中扣除應(yīng)得折扣傭金1495 261.06美元后，請(qǐng)求法院判令芬蘭公司償還尚欠的代理傭金55 315.33美元并賠償其損失。一審法院經(jīng)審理認(rèn)為：廈門金富利依據(jù)經(jīng)雙方蓋章生效的合同主張自己應(yīng)得代理傭金的訴訟請(qǐng)求應(yīng)予支持。芬蘭公司對(duì)上述事實(shí)均不予認(rèn)可，但在訴訟期間，并未提出相應(yīng)的證據(jù)和作出符合情理、令人信服的說明，故因芬蘭公司舉證不能，對(duì)其辯稱不予支持，并于2001年12月17日作出（2000）一中民初字3319號(hào)民事判決書，判決芬蘭公司給付廈門金富利代理傭金55 315.33美元。芬蘭公司不服一審判決，于2002年1月11日以一審法院認(rèn)定事實(shí)和適用法律錯(cuò)誤為由向北京市高級(jí)人民法院提起上訴。二審期間，芬蘭公司否認(rèn)與廈門金富利簽署過協(xié)議、銷售提成表及確認(rèn)函，認(rèn)為是廈門金富利在芬蘭公司印章遺失失控時(shí)盜蓋了芬蘭公司印章形成的，主張廈門金富利的起訴依據(jù)是偽造的，并提出對(duì)協(xié)議、銷售提成表及確認(rèn)函簽押印章的真?zhèn)翁岢鲨b定申請(qǐng)。二審法院經(jīng)審理認(rèn)為：芬蘭公司未就其主張?zhí)岢鲎C據(jù)證明，其抗辯缺乏依據(jù)，不能成立。因芬蘭公司在一審訴訟中始終強(qiáng)調(diào)是廈門金富利盜蓋印章，且在一審質(zhì)證和上訴時(shí)均未對(duì)簽押印章的真?zhèn)翁岢霎愖h，故對(duì)芬蘭公司要求鑒定的意見未予采納，并于2002年7月19日作出（2002）高民終字第249號(hào)民事判決書，駁回芬蘭公司的上訴，維持原判。
又查，關(guān)于貨款支付情況，芬蘭公司起訴稱富利集團(tuán)已付貨款1401 026.73美元，其余1275 607.31美元貨款至今未付。北京銀富利則舉證證明富利集團(tuán)已付貨款1181 372.98美元，其余1495 261.06美元貨款已按照廈門金富利與芬蘭公司之間的折扣確認(rèn)函予以抵銷。芬蘭公司在本院規(guī)定的舉證期限內(nèi)未提交證據(jù)證明富利集團(tuán)的付款情況，但明確表示除抵扣款項(xiàng)外，對(duì)北京銀富利舉證證明的付款數(shù)額予以認(rèn)可。
此外，芬蘭公司要求追加富利集團(tuán)為本案第三人。由于芬蘭公司未舉證證明富利集團(tuán)與本案處理結(jié)果有法律上的利害關(guān)系，不符合《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》追加第三人的法律規(guī)定，故本院依法駁回其申請(qǐng)。
上述事實(shí)，有芬蘭公司與富利集團(tuán)簽訂的13份買賣合同、北京銀富利與富利集團(tuán)的往來函件、北京銀富利與芬蘭公司簽訂的債權(quán)債務(wù)轉(zhuǎn)讓確認(rèn)函、富利集團(tuán)支付合同貨款的有關(guān)單據(jù)、（2000）一中民初字3319號(hào)民事判決書、（2002）高民終字第249號(hào)民事判決書及庭審筆錄、當(dāng)事人陳述在案佐證�！�
本院認(rèn)為：芬蘭公司與富利集團(tuán)簽訂的13份新聞紙買賣合同系雙方當(dāng)事人的真實(shí)意思表示，且內(nèi)容符合我國(guó)有關(guān)法律規(guī)定，應(yīng)認(rèn)定合法有效。在履行合同的過程中，芬蘭公司、富利集團(tuán)及北京銀富利三方就債務(wù)轉(zhuǎn)移事宜達(dá)成合意，芬蘭公司確認(rèn)上述13份合同項(xiàng)下的貨款支付義務(wù)由北京銀富利承擔(dān)，此系當(dāng)事人的真實(shí)意思表示，亦應(yīng)認(rèn)定合法有效�，F(xiàn)芬蘭公司對(duì)北京銀富利舉證證明的已付合同貨款的數(shù)額予以認(rèn)可，但對(duì)北京銀富利所稱其余欠付貨款已根據(jù)1999年12月2日芬蘭公司給廈門金富利的折扣確認(rèn)函予以抵銷的主張持有異議。鑒于北京銀富利的貨款抵銷主張已為北京市高級(jí)人民法院（2002）高民終字第249號(hào)民事判決書所確認(rèn)，本院對(duì)該貨款抵銷事實(shí)應(yīng)予認(rèn)可。故芬蘭公司要求北京銀富利支付剩余貨款的訴訟請(qǐng)求，缺乏事實(shí)和法律依據(jù)，本院不予支持。綜上所述，判決如下：
駁回原告芬蘭邦－邦薩默國(guó)際有限公司的訴訟請(qǐng)求。
案件受理費(fèi)七萬四千六百三十元由芬蘭邦－邦薩默國(guó)際有限公司負(fù)擔(dān)（已交納）。
如不服本判決，可在判決書送達(dá)之日起三十日內(nèi)，向本院遞交上訴狀，并按對(duì)方當(dāng)事人的人數(shù)提交副本，并同時(shí)交納上訴案件訴訟費(fèi)七萬四千六百三十元（開戶行：工商行東鐵營(yíng)分理處，帳號(hào)：0200000409014420281，收款人：北京市第二中級(jí)人民法院），上訴于北京市高級(jí)人民法院。在上訴期滿后七日內(nèi)，仍未交納上訴案件受理費(fèi)的，按自動(dòng)撤回上訴處理。
審 判 長(zhǎng) 申小琦
代理審判員 曹 欣
代理審判員 張 濡
二 О О 二 年 七 月 二十六 日
上 訴 狀
上訴人：趙平川，男，1953年6月生，河北唐縣人，住辛集市飛虹小區(qū)
委托代理人：楊士富 北京雙城律師事務(wù)所
被上訴人：麥吐肉孜·買提庫(kù)爾班。男，1959年1月生，維吾爾族，新疆于田縣人，現(xiàn)住辛集市皮毛貨棧
上訴人因麥吐肉孜·買提庫(kù)爾班訴吐爾遜·哈生木、田會(huì)遠(yuǎn)，辛集市建設(shè)街正大制革廠、趙平川買賣合同糾紛一案，不服河北省辛集市人民法院（2001）辛經(jīng)初字第134號(hào)民事判決，現(xiàn)提起上訴。
上訴請(qǐng)求：
撤消一審判決，依法改判，駁回被上訴人對(duì)上訴人的訴訟請(qǐng)求。
事實(shí)與理由：
1、一審法院認(rèn)定的事實(shí)有誤。
（1）一審法院認(rèn)定趙平川與吐爾遜·哈生木、田會(huì)遠(yuǎn)沒有解除合伙關(guān)系是錯(cuò)誤的。事實(shí)上，早在2000年11月20日之前，上訴人就解除了合伙協(xié)議，退出了合伙。見證據(jù)1、證據(jù)2、證據(jù)3、證據(jù)4等。
（2）一審法院認(rèn)定2001年2月3日兩方三人的《協(xié)議書》無效是錯(cuò)誤的。
根據(jù)證據(jù)5、證據(jù)4、證據(jù)6的證據(jù)鏈，充分有力地證明上述協(xié)議書是有法律效力的。因?yàn)樽C據(jù)5說明上訴人在退伙清算后依法向吐爾遜·哈生木、田會(huì)遠(yuǎn)索要欠款。證據(jù)6說明田會(huì)遠(yuǎn)是吐爾遜·哈生木的委托代理人，田會(huì)遠(yuǎn)在甲方位置上簽字，實(shí)際上代表了自己，又代表了吐爾遜·哈生木。證據(jù)6也說明了上訴人已實(shí)現(xiàn)了自己的訴訟權(quán)利，才主張撤訴，一審法院法官也依法審查了上訴人與吐爾遜·哈生木、田會(huì)遠(yuǎn)在起訴期間所進(jìn)行的一切和解行為，才依法裁定“準(zhǔn)與原告趙平川撤回起訴”。即使不論協(xié)議書是否有效，單從協(xié)議書的第二條“趙平川已退出貨棧的經(jīng)營(yíng)管理，且三人之間的一切事務(wù)正徹底清結(jié)，無任何經(jīng)濟(jì)糾紛”的“已”字就能充分證明，趙平川早已退出合伙關(guān)系，而不是此協(xié)議生效后才退出。
（3）一審法院認(rèn)定被上訴人與三人合伙（即吐、田、趙三人）發(fā)生委托代理銷售羊皮關(guān)系是錯(cuò)誤的。
其實(shí)，正如被上訴人在起訴狀中所稱：“我委托被告吐爾遜·哈生木、田會(huì)遠(yuǎn)為我代銷綿羊生皮……”。即被上訴人本人都承認(rèn)僅委托吐、田二人，而與上訴人無關(guān)。事實(shí)上，吐、田、趙三人沒有真正形成合伙經(jīng)營(yíng)，即使有“三人合伙”的短時(shí)間的存在，在三人合伙之外，還有吐、田二人的合伙關(guān)系。正是吐、田二人的合伙對(duì)外發(fā)生大量業(yè)務(wù)。見證據(jù)7、證據(jù)8、證據(jù)9。被上訴人所訴爭(zhēng)的買賣合同，正是被上訴人與吐、田二人發(fā)生的業(yè)務(wù)。一審法院經(jīng)審理查明，吐、田二人確實(shí)在2000年4月17日，簽訂了“經(jīng)營(yíng)皮毛貨棧協(xié)議”，約定雙方合作經(jīng)營(yíng)皮毛貨棧期限三年，經(jīng)營(yíng)利潤(rùn)分成為甲方60，乙方40。
2、一審法院適用法律錯(cuò)誤
本案的案由是買賣合同糾紛，那么作為賣方的被上訴人只能依法告訴買賣合同的另一方買方。此案的買方是誰，一審法院未明確說明。那么從法院的判決書能解讀出，買方是吐爾遜·哈生木和田會(huì)遠(yuǎn)的二人合伙。正如法院判決書中的本院認(rèn)為中所述：“由于被告制革廠與原告無直接法律關(guān)系…..”（見判決書第5頁）。以及被上訴人在一審判決中訴稱：“2000年11月2日，我委托吐爾遜·哈生木、田會(huì)遠(yuǎn)為我代銷綿羊生皮3331張（其中50張作實(shí)驗(yàn)），其答應(yīng)10天內(nèi)按每張56元的價(jià)格，共計(jì)186536元交回貨款。這就說明：被上訴人與吐爾遜。哈生木之間是名為代銷，實(shí)為買賣，因?yàn)樗麄冎g明確約定了貨物的單價(jià)和總價(jià)款，及給付時(shí)間，而且他們之間的代銷協(xié)議是偽造的。
而一審法院不認(rèn)真地分析法律關(guān)系，錯(cuò)誤地適用法律，作出顯失公正的判決。
綜上所述，一審法院認(rèn)定的事實(shí)有誤，適用法律錯(cuò)誤，敬請(qǐng)二審法院審慎查明案件事實(shí)，認(rèn)真分析法律關(guān)系，正確適用法律，撤消一審判決，依法改判，駁回被上訴人對(duì)上訴人的起訴。
此 致
河北省石家莊市中級(jí)人民法院
上訴人：趙平川
委托代理人：楊士富
二零零二年八月二十二日
是原告欠被告補(bǔ)償款，而不是被告欠原告借款
——北京市通州區(qū)張家灣鎮(zhèn)上店村民委員會(huì)訴李鐵朋、北京
京州園藝場(chǎng)借款合同糾紛；李鐵朋、北京京州園藝場(chǎng)反訴北京市通州區(qū)張家灣
鎮(zhèn)上店村民委員會(huì)補(bǔ)償款合同糾紛一案代理詞
北京市先知律師事務(wù)所高峰楊士富律師
尊敬的審判長(zhǎng)、審判員：
我們接受本案被告(反訴人)李鐵朋、北京京州園藝場(chǎng)的委托，作為民
事訴訟代理人參加本案訴訟活動(dòng)。在庭前，我們仔細(xì)聽取了委托人的陳述，
走訪了有關(guān)證人，認(rèn)真研討了案件事實(shí)和有關(guān)法律法規(guī)。今天，又參加了法
庭調(diào)查等訴訟活動(dòng)，我們對(duì)本案情況有了更加全面的了解，特發(fā)表以下代理
意見，供合議庭參考。
一、 被告領(lǐng)取的所謂“借款”事實(shí)上是補(bǔ)償款。
本案爭(zhēng)議的焦點(diǎn)是對(duì)被告領(lǐng)取的所謂“借款”的定性。雖然收據(jù)上寫的
是借款，但被告領(lǐng)取的62萬元，實(shí)質(zhì)上是補(bǔ)償款。借款的說法僅是當(dāng)時(shí)的
出納楊恩策為了做帳方便而造成的，收據(jù)雖然形式上有借款字樣，實(shí)質(zhì)上卻
根本不具借款的性質(zhì)。根據(jù)2003年3月16日，被告和上店村兩委班子成員
最后達(dá)成的協(xié)議，被告所得的補(bǔ)償款額為76．5萬元，62萬元是被告以補(bǔ)償
款的名義取出的，原村兩委班子的主要成員包括村支書兼村主任楊青山、村
副書記郭玉玲、副主任張立明都能證明，之所以會(huì)有補(bǔ)償款變成借款的事情
發(fā)生，是當(dāng)時(shí)村委會(huì)委員兼出納楊恩策工作的不認(rèn)真造成的，不能因?yàn)橐粋�(gè)
人工作的失誤而徹底混淆事實(shí)。
二、 原告欠被告14．5萬元補(bǔ)償款有充分的證據(jù)證明，情況屬實(shí)。
作為對(duì)村里工作的支持，被告愿意放棄自己的利益將收益不錯(cuò)的特菜基
地用作發(fā)展工業(yè)，在國(guó)家法律的支持下、在雙方共同達(dá)成的協(xié)議的支持下，
出納楊恩策的一個(gè)“為做帳方便”的行為，使得現(xiàn)村委班子產(chǎn)生了誤解，對(duì)
被告的利益也造成了極大地?fù)p害。
被告于1991年開始承包村北60畝土地，投入了大量資金和人力，共建
日光溫室9棟，中棚12棟，辦公室、庫(kù)房、機(jī)井房等建筑物，種植了櫻桃
及反季節(jié)優(yōu)質(zhì)葡萄等優(yōu)等品樹種。2002年下半年，村書記兼主任楊青山找到
被告，說：“這塊地要發(fā)展工業(yè)用地，你要支持村里工作，等和開發(fā)商談好
以后，再和你談補(bǔ)償?shù)氖��！北桓嬗?002年底向村里打了一個(gè)補(bǔ)償要求報(bào)
告，根據(jù)其投入、大棚等建筑物及設(shè)施和苗木的當(dāng)時(shí)市場(chǎng)行情，他提出了128
萬元的補(bǔ)償要求。后于2003年3月16日，被告和上店村兩委班子成員最后
達(dá)成協(xié)議，補(bǔ)償額定為76．5萬元。被告和村里達(dá)成補(bǔ)償協(xié)議后，上店村又
向張家灣鎮(zhèn)政府打了給他補(bǔ)償?shù)恼?qǐng)示報(bào)告。報(bào)告被批復(fù)后，被告分別于2003
年5月13日、6月17日、7月3日和7月21日以他的個(gè)人獨(dú)資企業(yè)～北京
京州園藝場(chǎng)的名義領(lǐng)取了共計(jì)62萬元的補(bǔ)償款，還剩14．5萬元補(bǔ)償款尚未
得到，這是不爭(zhēng)的事實(shí)，原村兩委班子成員都做了證實(shí)。
三、 依法成立的合同受法律保護(hù)，任何人不能隨意變更。
楊青山是村委會(huì)主任，是法定代表人，他的行為代表全體村民的意志，
他代表村委會(huì)與李鐵鵬達(dá)成了補(bǔ)償款協(xié)議是合法有效的�，F(xiàn)任村委會(huì)領(lǐng)導(dǎo)班
子企圖否認(rèn)前任領(lǐng)導(dǎo)班子的工作，沒有任何法律依據(jù)。
綜上所述，被告領(lǐng)取的62萬元款項(xiàng)是補(bǔ)償款，原告尚欠被告14．5萬元
補(bǔ)償款有充分的證據(jù)證明。因此，敬請(qǐng)法官對(duì)原告的所謂“借款”進(jìn)行認(rèn)真
定性，依法駁回原告的訴訟請(qǐng)求，支持被告反訴請(qǐng)求，并判令原告返還被告補(bǔ)
償款14.5萬元。
北京市昌平區(qū)人民法院
民事判決書
(2004)昌民初字第8406號(hào)
原告北京蘭空工程公司，住所地海淀區(qū)云會(huì)寺甲7 4號(hào)。
法定代表人趙京春，總經(jīng)理。
委托代理人姜賽，男，北京賽誠(chéng)永佳商貿(mào)中心法律顧問，住昌平區(qū)回龍觀龍華園小區(qū)。
被告北京天驕影視有限公司，住所地昌平區(qū)沙河鎮(zhèn)滿井村西。
法定代表人王新民，董事長(zhǎng)。
委托代理人楊士富，北京市國(guó)韜律師事務(wù)所律師。
原告北京蘭空工程公司(以下簡(jiǎn)稱工程公司)與被告北京天驕影視有限公司(以下簡(jiǎn)稱影視公司)租賃合同糾紛一案，本院受理后，依法由審判員魏勝利獨(dú)任審判，公開開庭進(jìn)行了審理。原告工程公司的法定代表人趙京春及其委托代理人姜賽、被告影視公司的委托代理人楊士富到庭參加了訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
原告工程公司訴稱，2 0 0 3年9月1 1日，我公司與被告簽訂租賃合同，約定我公司租用被告的一畝地、北房二間，租期為2 O年，年租金為5 0 0 0元。我公司按照約定如數(shù)交納了一年的租金5 0 0 0元，但我公司于同年9月1 4日在租用的土地上蓋房時(shí)，被告通知要求停止建房，并要求我公司將搬來
的財(cái)產(chǎn)放到被告的庫(kù)房。2 0 0 3年1 0月1 8日，我公司將物品搬進(jìn)被告的庫(kù)房，后被告未經(jīng)我公司同意先后三次私自將我公司的物品搬到露天，給我公司造成損失5 0 0 0 0元，故要求被告繼續(xù)履行合同、賠償損失5 0 0 0 0元。
被告影視公司辯稱，原告明知其已被吊銷，還與我公司簽訂合同，該合同屬無效合同。原告要求賠償無法律依據(jù)，故不同意原告的訴訟請(qǐng)求。
經(jīng)審理查明，2 0 0 3年9月11日，原告與被告簽訂土地租賃合同，約定租用被告的一畝地、北房二間，租期為2 0年，年租金為5 0 0 0元。合同簽訂后，原告按照約定交納了一年的租金5 0 0 0元，但被告在履行合同過程中將原告的物品搬出庫(kù)房。另查，原告于2 0 0 0年1 1月2 O日被工商行政管理部門吊銷。
上述事實(shí)，有原、被告的陳述及相關(guān)證據(jù)在案佐證。
本院認(rèn)為，原告在與被告簽訂租賃合同前已被工商行政管理機(jī)關(guān)吊銷，其與被告簽訂的租賃合同屬無效合同。關(guān)于原告要求賠償損失一節(jié)，證據(jù)不足，本院不予支持。據(jù)此，依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第六十四條和《中華人民共和國(guó)民法通則》第四十條的規(guī)定，判決如下：
駁回原告北京蘭空工程公司的訴訟請(qǐng)求。
案件受理費(fèi)二千零一十元，由原告北京蘭空工程公司負(fù)擔(dān)，已交納。
如不服本判決，可在判決書送達(dá)之日起十五日內(nèi)向本院遞交上訴狀，并按對(duì)方當(dāng)事人的人數(shù)提出副本，交納上訴案件受理費(fèi)二千零一十元，上訴于北京市第一中級(jí)人民法院。
上訴期滿后七日內(nèi)未交納上訴案件受理費(fèi)的，按自動(dòng)撤回上訴處理。
審判員 魏勝利
二零零四年十二月二十日
書記員 張楊
北京市第一中級(jí)人民法院
民事判決書
(2 0 0 5)一中民終字第0 1 9 6 1號(hào)
上訴人(原審原告)北京蘭空工程公司，住所地海淀區(qū)云會(huì)寺甲7 4號(hào)。
法定代表人趙京春，總經(jīng)理。
委托代理人王鳳喜，男，1 9 6 3年3月2 6日出生，漢族，北京蘭空工程公司職員，住北京市通州區(qū)南果子胡同1 2號(hào)。 ．
。 被上訴人(原審被告)北京天驕影視有限公司，住所地昌平區(qū)沙河鎮(zhèn)滿井村西。
法定代表人王新民，董事長(zhǎng)。
委托代理人楊士富，北京市先知律師事務(wù)所律師。
上訴人北京蘭空工程公司(以下簡(jiǎn)稱工程公司)因租賃合同糾紛一案，不服北京市昌平區(qū)人民法院(2 0 04)昌民初字第08 4 0 6號(hào)民事判決，向本院提起上訴。本院依法組成合議庭審理了本案，現(xiàn)已審理終結(jié)。
工程公司在一審中起訴稱，2 0 0 3年9月11日，我公司與北京天驕影視有限公司(以下簡(jiǎn)稱影視公司)簽訂租賃合同，約定我公司租用影視公司的一畝地、北房二間，租期為2 0年，年租金為5 0 0 0元。我公司按照約定如數(shù)交納了一年的租金5 0 0 0元，但我公司于同年9月1 4日在租用的土地上蓋房時(shí)，影視公司通知要求停止建房，并要求我公司將搬來的財(cái)產(chǎn)放到影讒公司的庫(kù)房。2 0 0 3年1 0月1 8日，我公司將物品搬進(jìn)影視公司的庫(kù)房，后影視公司未經(jīng)我公司同意先后三次私自將我公司的物品搬到露天，給我公司造成損失5 0 0 0 0元，故要求影視公司繼續(xù)履行合同、賠償損失5 O 0 O 0元。
影視公司在一審中答辯稱，工程公司明知其已被吊銷，還與我公司簽訂合同，該合同屬無效合同。工程公司要求賠償無法律依據(jù)，故不同意工程公司的訴訟請(qǐng)求。
北京市昌平區(qū)人民法院審理查明，2 0 O 3年9月11日，工程公司與影視公司簽訂土地租賃合同，約定租用影視公司的一畝地、北房二間，租期為2 0年，年租金為5 O 0 O元。合同簽訂后，工程公司按照約定交納了一年的租金5 0 0 0元，但影視公司在履行合同過程中將工程公司的物品搬出庫(kù)房。另查，工程公司于2 0 O 0年11月2 0日被工商行政管理部門吊銷。
上述事實(shí)，有雙方的陳述及相關(guān)證據(jù)在案佐證。
北京市昌平區(qū)人民法院判決認(rèn)定，工程公司在與影視公司簽訂租賃合同前已被工商行政管理機(jī)關(guān)吊銷，其與影視公司簽訂的租賃合同屬無效合同。關(guān)于工程公司要求賠償損失一節(jié)，證據(jù)不足，法院不予支持。據(jù)此，依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第六十四條和《中華人民共和國(guó)民法通則》第四十條的規(guī)定，判決：駁回北京蘭空工程公司的訴訟請(qǐng)求。
工程公司不服一審法院判決，向本院提起上訴。上訴請(qǐng)求：
1、依法撤銷原審判決；
2、改判支持上訴人的原審訴求，并歸還被被上訴人搬出的財(cái)物；
3、一、二審訴訟費(fèi)由被上訴人承擔(dān)。
上訴理由：
1、我公司與被上訴人簽訂的是租賃合同，而不是經(jīng)營(yíng)合同，我公司在被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照后，注銷前仍具有相應(yīng)的民事能力，因此在此期間所簽訂的合同是有效的。
2、被上訴人未經(jīng)上訴人同意將上訴人的物品搬出，給上訴人造成了經(jīng)濟(jì)損失，應(yīng)賠償上訴人的經(jīng)濟(jì)損失。
影視公司答辯稱，同意一審判決。
本院經(jīng)審理查明，當(dāng)事人對(duì)一審認(rèn)定事實(shí)無爭(zhēng)議，且本院查明事實(shí)與一審相同。
本案審理過程中，雙方當(dāng)事人均未提供新的證據(jù)。
本院認(rèn)為：
1、關(guān)于上訴人稱“雙方簽訂的是租賃合同，而不是經(jīng)營(yíng)合同，我公司在被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照后，注銷前仍具有相應(yīng)的民事能力，因此在此期間所簽訂的合同是有效的"理由，本院認(rèn)為，工程公司被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照后，應(yīng)依法進(jìn)行清算活動(dòng)，停止生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。最高人民法院在《關(guān)于企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照被吊銷后，其民事訴訟地位如何確定的函》法經(jīng)[2 0 0 O]2 4號(hào)中明確規(guī)定，吊銷企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照，是工商行政管理局根據(jù)國(guó)家工商行政法規(guī)對(duì)違法的企業(yè)法人作出的一種行政處罰。企業(yè)法人被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照后，應(yīng)當(dāng)依法進(jìn)行清算，清算程序結(jié)束并辦理工商注銷登記后，該企業(yè)法人才歸于消滅。因此，企業(yè)法人被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照后至被注銷登記前，該企業(yè)法人仍應(yīng)視為存續(xù)，可以自己的名義進(jìn)行訴訟活動(dòng)，但不得進(jìn)行生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。工程公司在2 0 0 0年被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照后，于2 O 0 3年與被上訴人簽訂房屋租賃合同，其合同標(biāo)的物是房屋，用途是倉(cāng)庫(kù)、加工、辦公而非法定的清算事宜，且租期長(zhǎng)達(dá)2 0年，不符合清算目的。在清算小組未成立之前，工程公司的法定代表人也無權(quán)代表工
程公司簽訂除清算事宜以外的合同。故，上訴人的該項(xiàng)上訴理由不能成立，本院不予采納。
2、關(guān)于上訴人稱“被上訴人未經(jīng)上訴人同意將上訴人的物品搬出，給上訴人造成了經(jīng)濟(jì)損失，應(yīng)賠償上訴人的經(jīng)濟(jì)損失，的理由，本院認(rèn)為，工程公司要求賠償損失一節(jié)，經(jīng)原審法院審理，證據(jù)不足，不予支持。在本院審理中，上訴人也未提舉新證據(jù)，故上訴人的該項(xiàng)上訴理由不能成立，本院不予采納。
綜上所述，一審判決認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律正確，應(yīng)予維持。依據(jù)《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百五十三條第一款第(一)項(xiàng)之規(guī)定，判決如下：
駁回上訴，維持原判。
一審案件受理費(fèi)二千零一十元，由北京蘭空工程公司負(fù)擔(dān)，已交納。二審案件受理費(fèi)二千零一十元，由北京蘭空工程公司負(fù)擔(dān)，已交納。本判決為終審判決。
審 判 長(zhǎng) 王 忠
代理審判員 冀 東
代理審判員 黃海濤
二零零五年四月一日
書 記 員 楊 潔
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