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山西省勞動爭議仲裁委員會仲裁裁決書
晉勞仲裁字[2004]10號
申訴人XXX
被訴人XXX
住所地XXX
法定代表人XXXXX
委托代理人XXXXX
申訴人XXX與被訴人XXXX勞動爭議糾紛一案，本委受理后，依法組成仲裁庭，公開開庭進(jìn)行了審理。申訴人XXX、被訴人XXX的委托代理人XXX到庭參加庭審活動，本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
申訴人稱其系1997年11月由XXX調(diào)入XXX，檔案暫時安置于XXX招待所，但人一直在XXX開車并負(fù)責(zé)保衛(wèi)科部分工作。2004年2月10日XXX以臨時工為由終止了勞動關(guān)系。要求確認(rèn)無固定期限的正式職工待遇、按照國家政策繳納養(yǎng)老保險金、醫(yī)療保險、失業(yè)保險、補償工資及支付賠償金共計人民幣102500元。
被訴人辯稱與申訴人系借調(diào)關(guān)系，不是用人單位與勞動者之間的勞動關(guān)系，申訴人的申訴已經(jīng)超過申請勞動爭議仲裁時效，請求駁回申訴。
經(jīng)審理查明，申訴人一九八四年參加工作，工作單位是XXX。一九九二年十二月十日，該公司與申訴人簽訂無固定期限勞動合同。一九九五年五月，申訴人到被訴人處開車。一九九七年底，申訴人的手續(xù)正式調(diào)入XXX招待所(以下簡稱招待所)，同時轉(zhuǎn)入社會保險手續(xù)。該招待所系被訴人開辦，是企業(yè)法人單位。一九九三年元月，被訴人以XXX第2號文件確認(rèn)，“招待所實行獨立核算、自負(fù)盈虧，由局承擔(dān)一切民事責(zé)任”。一九九九年七月，招待所因未參加一九九八年度年檢被XXX工商行政管理局吊銷營業(yè)執(zhí)照。申訴人手續(xù)正式調(diào)入招待所后，即在招待所開車，并負(fù)責(zé)保衛(wèi)、餐廳業(yè)務(wù)等工作，工資由招待所發(fā)放。一九九九年二月，申訴人又到被訴人處從事司機(jī)工作，工資由被訴人發(fā)放。至二○○三年十月三十一日被訴人提出“終止借調(diào)兩名臨時工”。被訴人系事業(yè)單位法人。以上事實，由相關(guān)證據(jù)及當(dāng)事人陳述可以證實。
本委認(rèn)為，申訴人一九九七年調(diào)入招待所后，與招待所形成勞動關(guān)系。一九九九年招待所被吊銷營業(yè)執(zhí)照后，應(yīng)當(dāng)清理債權(quán)債務(wù)，除此之外，依法不能進(jìn)行任何其他活動。當(dāng)然也不能將自己的職工借調(diào)給其他單位。申訴人從一九九九年二月開始在被訴人處從事司機(jī)工作并由被訴人發(fā)工資，與被訴人形成事實勞動關(guān)系，對此本委予以確認(rèn)。被訴人作為用人單位，在與勞動者形成勞動關(guān)系后應(yīng)當(dāng)訂立勞動合同，以明確合同期限、勞動報酬、勞動者應(yīng)當(dāng)享有的保險福利待遇及其他雙方的權(quán)利義務(wù)等內(nèi)容。在勞動關(guān)系存續(xù)期間，被訴人應(yīng)當(dāng)按照申訴人的工作情況，依照同工同酬的原則向申訴人支付相應(yīng)的勞動報酬，同時應(yīng)當(dāng)依法為其繳納社會保險并承擔(dān)相應(yīng)的數(shù)額。被訴人作為用人單位，應(yīng)當(dāng)主動、及時的與勞動者訂立勞動合同�，F(xiàn)因被訴人沒有充分履行義務(wù)，使申訴人不能得到司機(jī)崗位的工資收入，給申訴人造成損失，依法應(yīng)當(dāng)從形成事實勞動關(guān)系之日起按照當(dāng)?shù)禺?dāng)年的平均工資水平向申訴人補足工資并加付應(yīng)得工資收入百分之二十五的賠償費用。本案所形成的事實勞動合同關(guān)系沒有約定期限，被訴人可以提出終止。被訴人系事業(yè)單位，在和與其建立勞動合同關(guān)系的職工終止關(guān)系以后，仍應(yīng)執(zhí)行其中有關(guān)支付經(jīng)濟(jì)補償金的規(guī)定，被訴人沒有向申訴人支付經(jīng)濟(jì)補償金，依法應(yīng)當(dāng)向申訴人支付并按應(yīng)付金額的百分之五十支付額外經(jīng)濟(jì)補償金。根據(jù)《中華人民共和國勞動法》第四十六條、第七十二條，勞部發(fā)（1995）309號《關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國勞動法〉若干問題的意見》第三條、第五條、第十七條，勞部發(fā)（1995）223號《違反〈勞動法〉有關(guān)勞動合同規(guī)定的賠償辦法》第二條、第三條，勞辦發(fā)[1996]33號勞動部辦公廳對《關(guān)于終止或解除勞動合同計發(fā)經(jīng)濟(jì)補償金有關(guān)問題的請示》的復(fù)函第一條，勞部發(fā)（1994）481號《違反和解除勞動合同的經(jīng)濟(jì)補償辦法》第十條的規(guī)定，裁決如下：
一、被訴人在本裁決生效后十五日內(nèi)為申訴人補辦社會保險手續(xù)并按照有關(guān)規(guī)定承擔(dān)相應(yīng)數(shù)額；
二、被訴人在本裁決生效后十日內(nèi)向申訴人支付補足工資額15465.2元，支付賠償費用3866.3元；
三、被訴人在本裁決生效后十日內(nèi)向申訴人支付終止勞動合同補償款4470.5元，額外經(jīng)濟(jì)補償金2235.3元；
四、駁回申訴人的其他請求。
仲裁費1000元，由申訴人負(fù)擔(dān)100元，被訴人負(fù)擔(dān)900元。
如不服本裁決，可以自收到仲裁裁決書之日起十五日內(nèi)向人民法院提起訴訟，一方當(dāng)事人在法定期限內(nèi)不起訴又不履行仲裁裁決的，另一方當(dāng)事人可以向人民法院申請強制執(zhí)行。
仲裁員：孫浩煜
二○○四年六月七日
書記員：XXX
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