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 陳軍  律師 主頁

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主要論著
第一篇:  
論刑事辯護(hù)律師的作用及其實(shí)現(xiàn)  
作者:[山東陳軍律師事務(wù)所陳軍] 發(fā)布日期:[2009-4-13]  
 
作者:山東陳軍律師事務(wù)所 陳軍  
 
 
本文在全省第十二次律師業(yè)務(wù)理論研討活動中榮獲三等獎,收藏于山東省律師協(xié)會出版的《律師業(yè)務(wù)理論與實(shí)踐》  
 
“律師”即律師法規(guī)定的依法取得律師執(zhí)業(yè)證執(zhí)業(yè)的人員,“刑事辯護(hù)律師”是指在刑事訴訟中為犯罪嫌疑人、被告人提供辯護(hù)服務(wù)的律師。律師參與刑事案件,為犯罪嫌疑人、被告人辯護(hù),是執(zhí)業(yè)律師的重要業(yè)務(wù)。它對律師業(yè)的發(fā)展以及推進(jìn)我國民主法制建設(shè)都起著重要作用。但是近幾年來,律師參與刑事辯護(hù)的積極性不高,刑事辯護(hù)律師的作用發(fā)揮令人擔(dān)憂。為此,本人就刑事辯護(hù)律師作用的認(rèn)識、作用發(fā)揮,注意問題和幾點(diǎn)建議,粗略論述如下,愿與熱衷于刑事辯護(hù)的律師同仁商榷。  
 
一、 刑事辯護(hù)律師的作用  
 
1954年我國第一部憲法規(guī)定了“被告人有權(quán)獲得辯護(hù)”。自那時起,刑事辯護(hù)就成為律師的重要業(yè)務(wù)之一。法院對于當(dāng)時的“刑事審判庭”有“天下第一庭”之說,對于律師業(yè)務(wù)也可以稱得上“第一業(yè)務(wù)”。尤其是在1957年打右派的時候,作為律師為被告人辯護(hù),被一些持不正常觀點(diǎn)人誤解,到底律師“為什么人說話、立場問題”是當(dāng)時社會對“右派”律師的主要觀點(diǎn)。1978年我國恢復(fù)律師制度至今已有三十多年了,但由于受這種觀點(diǎn)的影響,社會上仍然有些人不理解,當(dāng)我具體辦案子從看守所會見被告人出來或者開完刑事辯護(hù)庭,告訴人們我為誰辯護(hù)時,好多人搖頭,“那種人你還為之辯護(hù)?!”讓人思緒萬千。但是隨著依法治國的進(jìn)程和普法宣傳,現(xiàn)在的情況已比57年時好多了。這說明從思想上改變對刑事辯護(hù)律師的認(rèn)識還有一個過程,那么到底刑事辯護(hù)律師有何作用呢?  
 
(一)律師積極參與刑事辯護(hù)有利于推動律師業(yè)務(wù)的發(fā)展  
 
律師刑事辯護(hù)業(yè)務(wù)的出色完成,是法律賦予律師的光榮任務(wù)。律師刑事辯護(hù)工作的效果直接影響到律師制度和律師業(yè)務(wù)的發(fā)展,可以說律師參與刑事辯護(hù)的多少,辯護(hù)效果如何,直接影響到社會對律師的看法,辯護(hù)律師的形象直接影響到全體律師的形象,其中包含著人們對律師的態(tài)度和對法律保護(hù)的渴望。律師作為專業(yè)法律服務(wù)人員,遵守法律,按法律規(guī)定積極參與刑事辯護(hù),有利于推動律師業(yè)務(wù)的發(fā)展。  
 
(二)依法保護(hù)犯罪嫌疑人、被告人的合法權(quán)益,防止“冤、假、錯”案的產(chǎn)生  
 
在依法治國的今天,公民的權(quán)利受到格外重視和保護(hù)。中國作為在歷史上曾經(jīng)長期封建專制的國家,它的突出特點(diǎn)和根本就是“人治”,反映在刑事案件中,重口供、刑訊逼供、有罪推定等思想至今仍在影響著我們的司法人員。作為“犯罪嫌疑人、被告人”這一特殊群體的公民,特別是被羈押后,其人身權(quán)利、財產(chǎn)權(quán)利及訴訟權(quán)利如何保護(hù)仍是我們研究的課題。雖然刑事案件正在進(jìn)行“控辯式” 改革,但顯示的問題仍非常嚴(yán)重。對此,參與刑事辯護(hù)的律師的作用就尤為突出,律師應(yīng)充分認(rèn)識到刑事辯護(hù)對這一特殊群體的保護(hù),律師的正義性在此體現(xiàn)得最為明顯。同時,律師參與刑事辯護(hù)有利于防止和糾正“冤、假、錯”。  
 
(三)律師積極參與辯護(hù)是刑事司法審判改革的重要組成部分  
 
律師通過參與具體刑事案件的辯護(hù),推動刑事案件審理的公開、公正,同時也為律師業(yè)務(wù)改革發(fā)展提供了基礎(chǔ)。我國刑事訴訟制度中“重證據(jù)、重調(diào)查研究、無罪推定”等重要原則的實(shí)現(xiàn),都離不開刑事辯護(hù)律師的辛勤勞動。  
 
(四)律師參與刑事辯護(hù)有利于推進(jìn)我國依法治國的進(jìn)程,對我國民主法制建設(shè)起著重要的作用  
 
刑事辯護(hù)律師通過辦理具體的個案,從一點(diǎn)一滴維護(hù)犯罪嫌疑人、被告人的合法權(quán)益,不但在案件的公開審理程序中為刑事訴訟改革提供經(jīng)驗(yàn),而且對刑事司法改革起到一定的監(jiān)督作用。這是我國刑事訴訟中存在的不足和問題,能夠盡早得到有效處理。律師通過自己的努力,使我國的刑事訴訟朝著更文明、更公正的方向發(fā)展。法制的春天就會更明媚。  
 
二、 如何發(fā)揮刑事辯護(hù)律師的作用  
 
(一) 積極承接刑事辯護(hù)案件,積極投入  
 
律師的作用是通過辦理個案體現(xiàn)的,不參與、不積極就談不上什么作用。在我國絕大部分律師事務(wù)所是綜合性的,特別是邊緣地區(qū)、落后地區(qū)的律師所,專業(yè)化程度進(jìn)展緩慢,執(zhí)業(yè)律師一定要積極承接刑事辯護(hù)案件,積極參與刑事辯護(hù);另外一些專業(yè)性比較強(qiáng)的大中城市律師所的律師,也應(yīng)積極參與刑事辯護(hù),起帶動作用。律師一定要克服刑事辯護(hù)收費(fèi)少,刑事辯護(hù)有風(fēng)險的思想,要以一定的社會責(zé)任感和律師神圣職責(zé)的要求多接刑事辯護(hù)案子,多辦刑事辯護(hù)案件,充分依據(jù)法律提高我們律師發(fā)揮刑事辯護(hù)的作用。  
 
(二) 熟練掌握刑事辯護(hù)的知識和技巧  
 
刑事辯護(hù)案件與其它案件相比較,比較規(guī)范,對鍛煉律師的規(guī)范從業(yè)有積極作用。那么執(zhí)業(yè)律師如何才能辦好刑事辯護(hù)案件呢?筆者認(rèn)為:  
 
1.一定把法理學(xué)深、學(xué)透、掌握明白。  
 
作為從事刑事辯護(hù)的律師,不但要系統(tǒng)地學(xué)習(xí)刑法和刑事訴訟法,而且要把理論學(xué)深學(xué)透。刑事法理是刑事辯護(hù)知識的根本,法理不通,你就不可能全面吃透案情、掌握案件,更不能駕馭工作。有的辦案律師,在具體辦理案件中常常翻書就是不深不透的表現(xiàn)。對待法理,不僅重視總則和原則方面,還要深入到某一章某一節(jié)某個罪,這個罪為什么規(guī)定,一定要從法理、淵源、現(xiàn)實(shí)和未來中去理解掌握,只有做到法理通,掌握的明白才能勝任刑事辯護(hù)工作。  
 
2.一定要全面、熟練地掌握有關(guān)法律、法規(guī)和司法解釋。  
 
“以法律為準(zhǔn)繩”首先要對法律、法規(guī)和司法解釋熟練掌握,這是辦案的依據(jù)。79年刑法、訴訟法經(jīng)過96年的修改,內(nèi)容大不一樣,尤其刑法由原來的192條增至452條,刑訴法也增加了很多相應(yīng)的司法解釋,而且有好多部門的規(guī)范解釋又有好多不一致的地方,這就需要我們辦案律師全面熟練掌握。  
 
3.掌握一定技巧  
 
刑事辯護(hù)律師的工作,可分為兩個階段:一個檢查院審查起訴階段,一個是法院審理階段,當(dāng)然也可以延伸到公安偵查階段。公安階段雖然不叫辯護(hù),為犯罪嫌疑人提供法律服務(wù),也是律師參與刑事辯護(hù)的重要組成部分。隨著社會上百姓對法律的理解和掌握,公安階段請律師的越來越多,根據(jù)每個程序的不同要求,律師工作都有一定的技巧需要研究和掌握。比如在公安階段怎么為犯罪嫌疑人辦理取保候?qū)、會見在押犯罪嫌疑人等;檢察院審查起訴和法院審理階段律師怎么調(diào)取證據(jù)、怎么及時與辦案人員溝通、提出律師意見,以及法庭上的發(fā)問、質(zhì)證等均有技巧,技巧因人而異,靠辦案實(shí)踐達(dá)到維護(hù)當(dāng)事人合法權(quán)益的目的。舉個例子:比如法庭上的律師發(fā)問,就要庭前列好發(fā)問提綱,特別是辯護(hù)意見中需要確定的事實(shí)和證據(jù)在庭審中還要根據(jù)公訴人的發(fā)問內(nèi)容,隨時增加或減少發(fā)問內(nèi)容,以免造成重復(fù)和浪費(fèi)時間,發(fā)問過程中要簡單扼要、引起法庭注意、被告人能回答清楚等等。  
 
(三)大膽辯護(hù),有禮有節(jié)  
 
在現(xiàn)實(shí)工作中,很多律師不敢“大膽”辯護(hù),不僅體現(xiàn)在法庭開庭辯論中,而且體現(xiàn)在各個方面。比如在檢察院審查起訴階段,律師發(fā)現(xiàn)無罪的情節(jié),要大膽給辦案人員提出來,以免最終造成錯案、冤案。刑事辯護(hù)律師只有大膽辯護(hù)才能充分發(fā)揮律師的作用,否則人家花錢請律師干什么?律師的責(zé)任心哪里去了?所以,一定要大膽辯護(hù),怕有風(fēng)險就更不應(yīng)該了。是的,一些殺人、傷害案件有對立面的當(dāng)事人親屬,法庭上有公訴人,甚至還有社會及有關(guān)領(lǐng)導(dǎo)的關(guān)注,但“怕”絕對不是好辯護(hù)律師的風(fēng)格。再者,刑事辯護(hù)中,律師取證是個難題, “客觀”上也存在一定風(fēng)險的,但我們?nèi)圆灰,我們依法行事,這是法律賦予我們的權(quán)利,F(xiàn)在控辯式,應(yīng)該調(diào)查的證據(jù),不調(diào)查不掌握,法庭上你拿什么進(jìn)行控辯呢?當(dāng)然“大膽”辯護(hù),不是亂來,不是違法辦案,在大膽辯護(hù)的同時,我們要盡力做到“有禮有節(jié)”,我們不僅嚴(yán)格依照程序辦事,而且要尊重司法人員,不能帶有感情色彩,不追求個人效果,要體現(xiàn)一個律師的良好形象,通過自己的認(rèn)真工作和自己的人格力量來影響司法人員,贏得他們的尊重,這樣才能更有利于我們的工作,發(fā)揮律師的作用。  
 
三、 刑事辯護(hù)律師工作中應(yīng)注意的問題  
 
(一)不要包打官司  
 
律師為犯罪嫌疑人、被告人辯護(hù)時是依法履行職務(wù),千萬不要包打官司。當(dāng)事人及其親屬大都關(guān)心結(jié)果。作為辦案律師,首先在辦案時一定要給當(dāng)事人和其親屬講明白:律師的工作是依法維護(hù)犯罪嫌疑人、被告人的合法權(quán)益,律師是根據(jù)案件事實(shí)提供證明犯罪嫌疑人、被告人無罪、罪輕、減輕或免除刑事責(zé)任的材料和意見。對被告人定什么罪,判什么刑最終是法院的職權(quán),不是律師說了算。這樣講,也許有些當(dāng)事人不明白、不滿意,但這是法律規(guī)定,也是律師接案時必須說清楚的。如果包打官司,也可能當(dāng)事人滿意,或者能多收費(fèi),但其結(jié)果不僅不合規(guī)定,而且有可能對律師產(chǎn)生負(fù)面影響。我們律師千萬注意這一點(diǎn),絕對不能單聽當(dāng)事人一面之詞,感情用事,或?yàn)槠渌康,包打官司? 
 
(二)收費(fèi)與工作分開  
 
律師辦案收費(fèi)是按規(guī)定行事,但不能把工作和收費(fèi)多少相提并論。有的案子難度大,費(fèi)時費(fèi)力可以多收費(fèi);有的案子簡單或者當(dāng)事人比較困難,可以適當(dāng)少收費(fèi);還有些法律援助案子不收費(fèi)。當(dāng)然收費(fèi)、不收費(fèi)或收費(fèi)多少要按照規(guī)定,但不論收費(fèi)是否及收費(fèi)多少,都要認(rèn)真工作,對于工作不能有一點(diǎn)馬虎,不能因?yàn)椴皇召M(fèi)或少收費(fèi)就敷衍了事,這是律師職業(yè)道德所不允許的,更重要的是:案子無論大小都牽連到當(dāng)事人的人身權(quán)利和其他權(quán)利,千萬要注意。我們辦案律師一定要以高標(biāo)準(zhǔn)、嚴(yán)要求辦好每一個案子,一定要把收費(fèi)和工作分開,才能體現(xiàn)律師的優(yōu)良品質(zhì),才能贏得社會上當(dāng)事人的贊許。  
 
(三)尊重司法人員和同行  
 
一般律師在辦理刑事辯護(hù)過程中,要接觸檢、法的司法承辦人員,還有多名被告人的辯護(hù)律師,在實(shí)際工作中一定要尊重他們。首先想到的是他們依法執(zhí)行公務(wù),尊重他們是法律所要求的,尊重他們就是尊重法律,千萬不要因?yàn)橐庖姴灰恢禄蚱渌苜H低他人的人格,否則,不尊重他們法律不允許,同時矛盾了也不利于工作,最終律師的意見不被采納,達(dá)不到辯護(hù)維護(hù)當(dāng)事人合法權(quán)益的目的。相互尊重不是無原則的謙讓,更不是違法亂紀(jì),對一些原則規(guī)定一定要說明白,有不同的意見也是正常的。因?yàn)閭人的觀點(diǎn)和意見客觀上允許存在不同,加之個人理解角度不一致,對待不同意見一定要正確對待。相互尊重也是一種美德,只有尊重別人才能尊重自己,才能有利于自己的工作。  
 
(四)不能控告犯罪嫌疑人、被告人  
 
律師在辦案過程中發(fā)現(xiàn)犯罪嫌疑人、被告人有其他罪行或重大犯罪情節(jié),不能正面直接控告,律師為犯罪嫌疑人、被告人提供法律服務(wù)是基于當(dāng)事人的信任,如果控告其罪行,這不僅違法超越律師的辯護(hù)職責(zé),而且影響了與當(dāng)事人的關(guān)系,會給律師辯護(hù)工作帶來很大不利。再說,被告人有權(quán)拒絕律師辯護(hù)或要求更換辯護(hù)人。實(shí)踐中律師沒有控告自己當(dāng)事人的權(quán)利;另外,社會的負(fù)面影響極壞,甚至使社會上的人不知律師是干什么的,他到底為誰辯護(hù),如果不注意這一點(diǎn),社會上誰敢再請律師辯護(hù),那樣就與發(fā)揮律師的刑事辯護(hù)作用背道而馳。  
 
(五)要注意律師形象  
 
律師形象體現(xiàn)在多個方面,不僅要講究工作態(tài)度、認(rèn)真程度,還要注意自己的衣著。特別是在法庭上,面對國徽和旁聽群眾,一定要讓人感覺到自己是個律師,自己的言、行、衣著與自己的執(zhí)業(yè)相適應(yīng)。記得前幾年司法部有統(tǒng)一律師服裝,但這幾年各穿各的,沒有什么統(tǒng)一。但無論統(tǒng)一服裝,還是各自選擇,一定注意自己的律師形象,良好的形象也是律師執(zhí)業(yè)所要求的,也是社會和法庭所要求的,我們要一定注意。同時良好形象也是我們律師素質(zhì)的體現(xiàn),律師就應(yīng)該有律師的樣子。  
 
四、 幾點(diǎn)建議  
 
面對刑事辯護(hù)律師的現(xiàn)狀、作用發(fā)揮的程度和存在問題提以下建議:  
 
(一)法律要修改  
 
現(xiàn)行的刑事訴訟法使刑事辯護(hù)工作困難重重,法律應(yīng)為律師提供良好的工作環(huán)境,否則律師作用難以發(fā)揮。  
 
1. 律師的調(diào)查權(quán)應(yīng)是徹底的、完整的。  
 
刑事訴訟法規(guī)定的律師調(diào)查權(quán)不徹底、不完整,已經(jīng)不能適應(yīng)律師的刑事辯護(hù)工作了,甚至是妨礙了律師的辯護(hù)工作,與刑事訴訟改革也不相適應(yīng)。  
 
現(xiàn)在刑事訴訟改革的特點(diǎn)是“控辯式”,律師沒有完整的調(diào)查權(quán),如何在法庭上與公訴人“控辯”?大家都明白,法庭上完全是公訴人在舉證,辯護(hù)人又能有幾份有利證據(jù)提供呢?這根本原因就是律師的調(diào)查權(quán)受到限制。什么律師調(diào)查取證需要被調(diào)查人同意,經(jīng)檢察院、法院許可或者申請檢、法調(diào)查等,那么證人不同意怎么辦?檢、法不許可怎么辦?申請檢、法調(diào)查他們不調(diào)查怎么辦?律師沒有完整的調(diào)查權(quán),控訴時就成了單方控訴式,這樣,律師的作用何在?  
 
所以,一定要修改刑事訴訟法和相關(guān)規(guī)定,還律師一個完整徹底的調(diào)查權(quán),才能發(fā)揮其作用。  
 
2.律師執(zhí)業(yè)的正當(dāng)權(quán)利一定要受到法律的保護(hù)。  
 
律師作為公民,不僅享有公民的正常權(quán)利,而且更享有律師工作的特殊權(quán)利,特別是律師的工作權(quán)利一定在法律中寫的明明白白,否則,律師的工作權(quán)利都得不到保護(hù)和落實(shí),律師又怎么去伸張正義維護(hù)別人的合法權(quán)益呢?  
 
現(xiàn)行律師法、刑訴法及司法部的規(guī)章,對律師的懲戒規(guī)定的很明確,當(dāng)然這是必要的,律師應(yīng)該依法行事,應(yīng)該規(guī)范,但為什么保護(hù)條款那么少那么無力呢?本人建議在現(xiàn)行法律中增加對律師的保護(hù)條款,要仔細(xì)明白,或者司法部會同有關(guān)部門做出司法解釋,專門寫明白律師何種工作權(quán)利不受追究等。  
 
(二)刑事辯護(hù)律師的專業(yè)化、制度化  
 
1.專業(yè)化  
 
刑事辯護(hù)是刑事訴訟的重要部分,又是律師的專門業(yè)務(wù),它與民事、經(jīng)濟(jì)、行政及其他律師業(yè)務(wù)有不同的特點(diǎn)。我國還沒有一家刑事辯護(hù)律師事務(wù)所,這與我國法律服務(wù)需求是不相適應(yīng)的。僅刑法就452條,是一個牽扯面廣、法律關(guān)系及其復(fù)雜的部門法,要系統(tǒng)掌握這些法條,就需要多方面的知識;再加之刑事訴訟法條中所涉及刑事證據(jù)、刑事偵查等等,不專業(yè)化是不行的。律師什么都干,什么也干不好,這已成為現(xiàn)實(shí)。要造就好的辯護(hù)律師,為社會提供好的辯護(hù)服務(wù),非走專業(yè)化道路不可。刑事辯護(hù)律師的專業(yè)化是發(fā)揮作用的重中之重,沒有素質(zhì)高、知識面全、法庭能力過硬的專業(yè)刑事辯護(hù)律師,刑事辯護(hù)的前景是令人擔(dān)憂的。  
 
2. 制度化  
 
作為專業(yè)性極強(qiáng)的刑事辯護(hù)工作,一定要制度化、規(guī)范化。  
 
(1) 建議設(shè)立專門的刑事辯護(hù)律師事務(wù)所  
 
可以參照設(shè)立一般律師事務(wù)所的條件,規(guī)定3人以上或經(jīng)刑事辯護(hù)理論和實(shí)踐專門考試合格后持證組建,也可以設(shè)立個人刑事辯護(hù)事務(wù)所等形式。  
 
(2)建議在律師協(xié)會設(shè)立專門的刑事辯護(hù)工作委員會的基礎(chǔ)上設(shè)立刑事辯護(hù)律師分會,以專門對全國刑事辯護(hù)工作的指導(dǎo)。  
 
(3)對刑事辯護(hù)律師可以實(shí)行級別制,進(jìn)入不同級別的法院進(jìn)行刑事辯護(hù),應(yīng)相應(yīng)具備不同級別。  
 
(4)建立對刑事辯護(hù)律師特殊行業(yè)的規(guī)范、收費(fèi)、考核晉升等規(guī)章制度或標(biāo)準(zhǔn),以利于刑事辯護(hù)律師成為律師中的一個專門群體。  
 
(5)根據(jù)社會需要,可參照公安110,設(shè)立刑事服務(wù)專門接待、接案系統(tǒng),這樣才能全方位、及時地為需要刑事服務(wù)的當(dāng)事人及時提供刑事法律服務(wù)。  
 
這一工作可由專門刑事辯護(hù)律師事務(wù)所完成,或?qū)iT的刑事辯護(hù)律師完成。面對龐大的刑事司法人員和眾多的刑事犯罪嫌疑人、被告人,我們律師服務(wù)怎么能跟上呢?  
 
(三)重視刑事辯護(hù)實(shí)務(wù)的調(diào)研  
 
面對復(fù)雜的刑事案件,律協(xié)部門要組織律師所、承辦律師等有關(guān)人員進(jìn)行調(diào)研,以便于總結(jié)刑事辯護(hù)經(jīng)驗(yàn),培養(yǎng)人才,更好地服務(wù)于律師的刑事辯護(hù),以利于更充分地發(fā)揮刑事辯護(hù)律師的作用。  
 
(四)積極做好宣傳,加大宣傳力度  
 
律師刑事辯護(hù)與打擊犯罪一樣重要,是綜合治理的重要內(nèi)容,是綜合治理的重要內(nèi)容,是實(shí)現(xiàn)依法治國、保護(hù)公民權(quán)利的重要途徑,也是體現(xiàn)我們民主與法制重要標(biāo)志。對其積極宣傳有利于發(fā)揮刑事辯護(hù)律師的作用。  
 
筆者相信刑事辯護(hù)律師的作用會隨著我國依法治國的進(jìn)程,會對我國的安定和發(fā)展起越來越重要的作用。


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