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公告信息 |
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主要論著 |
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我國勞務(wù)派遣法律問題探討
目 錄
第一章 序 言 ……………………………………………………………… （1）頁
第一節(jié) 研究背景和動機(jī)……………………………………………… （1）頁
第二節(jié) 研究目的……………………………………………………… （4）頁
第二章 勞務(wù)派遣基本問題研究………………………………………（5）頁
第一節(jié) 勞務(wù)派遣概念及其涵義和特征……………………………… （5）頁
第二節(jié) 勞務(wù)派遣法律關(guān)系結(jié)構(gòu)分析…………………………………（12）頁
第三節(jié) 勞務(wù)派遣和承攬的區(qū)別………………………………………（13）頁
第四節(jié) 勞務(wù)派遣主要型態(tài)及其特征…………………………………（15）頁
第三章 我國勞務(wù)派遣主要法律問題分析…………………………………（16）頁
第一節(jié) 誰是雇主………………………………………………………（16）頁
第二節(jié) 誰來承擔(dān)雇主義務(wù)和責(zé)任……………………………………（20）頁
第三節(jié) 誰享有對派遣勞工的懲戒權(quán)…………………………………（22）頁
第四節(jié) 派遣勞工的集體談判權(quán)如何行使……………………………（23）頁
第四章 完善我國勞務(wù)派遣法律制度的探討………………………………（26）頁
第一節(jié) 國外勞務(wù)派遣法律制度參考…………………………………（26）頁
第二節(jié) 我國勞務(wù)派遣法律制度現(xiàn)狀與問題…………………………（39）頁
第三節(jié) 完善我國勞動派遣法律制度的初步思考……………………（44）頁
第五章 結(jié)論 ………………………………………………………………（52）頁
第一節(jié) 主要觀點(diǎn)總結(jié)……………………………………………… （52）頁
第二節(jié) 有待研究的問題…………………………………………… （52）頁
參考文獻(xiàn)……………………………………………………………………（53）頁
內(nèi)容摘要
勞務(wù)派遣在世界范圍已經(jīng)普遍存在,我國自20世紀(jì)90年代興起，已遍及全國。國外許多國家專門制訂法律加以規(guī)范，而我國尚無統(tǒng)一法律、法規(guī)。雖有少數(shù)省、市、區(qū)頒布實(shí)施相關(guān)地方法規(guī)和規(guī)章，但其存在諸多缺陷，無助于解決勞務(wù)派遣在現(xiàn)有法律制度下面臨的問題。因此，著力研究勞務(wù)派遣法律問題，可以充實(shí)人們對勞務(wù)派遣的認(rèn)識，同時，為建立規(guī)范勞務(wù)派遣的法律制度提供理論依據(jù)。
本文共分為五章。
第一章從研究背景和動機(jī)中，歸納出研究目的。
第二章對勞務(wù)派遣的概念、涵義和特征；勞務(wù)派遣法律關(guān)系結(jié)構(gòu)；勞務(wù)派遣和承攬的區(qū)別以及勞務(wù)派遣型態(tài)及其特征四個基本問題進(jìn)行了研究。歸納出，勞務(wù)派遣是與傳統(tǒng)勞動雇傭關(guān)系不同的一種復(fù)雜的“三角”雇傭關(guān)系。勞務(wù)派遣由派遣機(jī)構(gòu)、派遣勞工和要派機(jī)構(gòu)三方當(dāng)事人協(xié)力完成。派遣機(jī)構(gòu)與派遣勞工簽訂勞動契約，約定派遣勞工為勞動契約外第三方當(dāng)事人——要派機(jī)構(gòu)提供勞務(wù)，并接受其指示和監(jiān)督；派遣機(jī)構(gòu)與要派機(jī)構(gòu)簽訂勞務(wù)派遣契約，約定由派遣勞工向要派機(jī)構(gòu)提供勞務(wù)，要派機(jī)構(gòu)向派遣機(jī)構(gòu)支付勞務(wù)費(fèi)（包括派遣勞工的工資、社會保險和派遣機(jī)構(gòu)服務(wù)費(fèi)等）作為使用派遣勞工的對價。這種雇傭型態(tài)已不同于傳統(tǒng)民法和勞動法界定的雇員在雇主的直接指示命令和監(jiān)督下向雇主提供勞務(wù)的雇傭型態(tài)。并且，勞務(wù)派遣與承攬截然不同。勞務(wù)派遣機(jī)構(gòu)雇傭勞工是供他人——要派機(jī)構(gòu)使用，勞工接受要派機(jī)構(gòu)的指示和監(jiān)督，承攬人雇傭勞工是為自己使用并接受自己的指示和監(jiān)督。換言之，派遣勞工提供勞務(wù)的對象不是與其有法律上雇傭關(guān)系的雇主，而承攬中勞工提供勞務(wù)的對象是與其存在法律上雇傭關(guān)系的雇主。勞務(wù)派遣的復(fù)雜性還表現(xiàn)在勞務(wù)派遣存在兩種型態(tài)，既“常雇型”和“登錄型”。前者是指派遣機(jī)構(gòu)將其長期雇傭的勞工派至要派機(jī)構(gòu)提供勞務(wù)。派遣勞工與派遣機(jī)構(gòu)之間的雇傭關(guān)系不受勞工是否被派遣影響，即使沒有派遣任務(wù)，其雇傭關(guān)系仍然可以續(xù)存；后者是指在勞工接受派遣前，派遣機(jī)構(gòu)與派遣勞工之間并未簽訂勞動契約，派遣勞工僅是在派遣機(jī)構(gòu)進(jìn)行求職登記，直到要派機(jī)構(gòu)向派遣機(jī)構(gòu)提出人力需求時，派遣機(jī)構(gòu)方與派遣勞工簽訂勞動契約，派遣工作結(jié)束，雇傭關(guān)系也隨之終止。因此“登錄型”派遣就業(yè)較之“常雇型”派遣就業(yè)更加不安定。
第三章結(jié)合我國《勞動法》、《刑法》、《工會法》、《工傷保險條例》等相關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定，著重分析了我國勞務(wù)派遣中應(yīng)當(dāng)給予重視的主要法律問題，并提出了解決問題的建議。
1，誰是派遣勞工的雇主。僅僅從簽訂勞動契約來看，自然會認(rèn)為派遣機(jī)構(gòu)就是派遣勞工的雇主。但從勞務(wù)派遣實(shí)際運(yùn)作來看，要派機(jī)構(gòu)不僅享有“勞務(wù)請求權(quán)”和“指示命令權(quán)”，而且，大部分傳統(tǒng)意義上屬于雇主的職能都由其行使，很難辨別誰是雇主。確定誰是雇主與劃分雇主責(zé)任密切相關(guān)，如果簡單地認(rèn)為某一方是派遣勞工的雇主，都可能導(dǎo)致義務(wù)和責(zé)任承擔(dān)上的不公平。所以，筆者建議，借鑒美國關(guān)于“共同雇主”（JOINT EMPLOYERS）的概念,根據(jù)權(quán)利義務(wù)對等原則，將要派機(jī)構(gòu)與派遣機(jī)構(gòu)視為共同雇主，以適應(yīng)有效規(guī)范勞務(wù)派遣之需。
2，誰來承擔(dān)雇主義務(wù)和責(zé)任。首先，雖然派遣機(jī)構(gòu)與要派機(jī)構(gòu)可以在勞務(wù)派遣契約中約定涉及派遣勞工的權(quán)益的義務(wù)和責(zé)任。但約定不明或沒有約定時，責(zé)任由誰承擔(dān)？其次，由于我國《刑法》規(guī)定的“強(qiáng)迫職工勞動罪”的主體是與職工存在法律上勞動關(guān)系的用人單位，這就使得在勞務(wù)派遣中的實(shí)際用人單位——要派機(jī)構(gòu)由于不是《刑法》規(guī)定的主體，即使存在強(qiáng)迫派遣勞工勞動的現(xiàn)象，也可能逍遙法外。因此，如果借鑒“共同雇主”概念，就可以通過立法，為要派機(jī)構(gòu)分派勞工現(xiàn)場作業(yè)之必要義務(wù)和責(zé)任，勞務(wù)派遣中雇主責(zé)任問題也就迎刃而解。
3，派遣勞工在要派機(jī)構(gòu)之現(xiàn)場工作，自然應(yīng)當(dāng)遵守要派機(jī)構(gòu)的勞動規(guī)則，但按照《勞動法》及相關(guān)規(guī)范性文件的規(guī)定，對職工違反用人單位規(guī)章制度時享有懲戒權(quán)的主體是與職工建立合法勞動關(guān)系的雇主。而要派機(jī)構(gòu)并非派遣勞工法律之雇主，行使懲戒權(quán)的依據(jù)何在？如果要派機(jī)構(gòu)不能行使懲戒權(quán)，其“指示命令權(quán)”又由何以得到保障？
4，集體談判權(quán)體現(xiàn)于工會代表職工與用人單位簽訂的集體合同。在勞務(wù)派遣中，派遣勞工，特別是 “登錄型”派遣勞工與派遣機(jī)構(gòu)自己雇傭的員工幾乎沒有共同利益，而與要派機(jī)構(gòu)常雇勞工在工資、福利、安全衛(wèi)生等方面存在共同利益。因此，派遣勞工加入派遣機(jī)構(gòu)工會，對通過集體協(xié)商改善勞動待遇和條件無實(shí)質(zhì)意義。而只有加入要派機(jī)構(gòu)的工會，派遣勞工才能有機(jī)會獲得與其他要派機(jī)構(gòu)勞工平等的工作待遇和條件。
第四章通過對日本、美國、臺灣地區(qū)有關(guān)勞務(wù)派遣法律制度以及國際勞工組織公約的探討，鑒于目前我國一些地方有關(guān)勞務(wù)派遣法律制度存在的對當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)和責(zé)任規(guī)定不明、規(guī)定不全或規(guī)定不和理、缺乏操作性、適用性以及立法層級太低、不利于我國法制統(tǒng)一的問題，提出了建立勞務(wù)派遣法律制度，應(yīng)當(dāng)樹立市場經(jīng)濟(jì)與經(jīng)濟(jì)全球化、法制統(tǒng)一與社會公平、意思自治與國家強(qiáng)制的觀念；應(yīng)當(dāng)采用單獨(dú)立法模式，以利于節(jié)約立法成本、保持法律的穩(wěn)定性；應(yīng)當(dāng)將立法層級上升至適用于（除港、澳、臺外的）全國范圍，維護(hù)法制的統(tǒng)一和法律面前人人平等的憲法原則，并提出了具體的規(guī)范設(shè)計建議。
第五章為結(jié)論。總結(jié)全文觀點(diǎn)，提出有待研究的議題。
本文研究主要通過從歸納到演繹的邏輯論證方法進(jìn)行，即設(shè)定問題、提出假設(shè)、確定意義、評估價值、搜集資料、分析資料、決定對錯。
關(guān)鍵詞 勞務(wù)派遣 雇傭關(guān)系 雇主責(zé)任
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