本網(wǎng)頁(yè)已經(jīng)過(guò)期,請(qǐng)?jiān)L問(wèn)新版: 司法考試資料庫(kù)
2000年全國(guó)律師資格考試
試卷四（答案）
一、答案：
1、應(yīng)以"滿(mǎn)意水果店"為被告。因?yàn)楦鶕?jù)《最高人民法院〈中華人民共和國(guó)民通則〉若干問(wèn)題的意見(jiàn)》（試行）的規(guī)定，起字號(hào)的個(gè)人合伙，在民事訴訟中，應(yīng)當(dāng)以依法核準(zhǔn)登記的字號(hào)為訴訟當(dāng)事人。
2、該合伙與果農(nóng)丁及與銀行所簽貸款合同均為有效合同。因?yàn)椤逗匣锲髽I(yè)法》第38條規(guī)定："合伙企業(yè)對(duì)合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)以及對(duì)外代表合伙企業(yè)權(quán)利的限制，不得對(duì)抗不知情的善意第三人。"本案中雖有內(nèi)部合伙協(xié)議對(duì)執(zhí)行合伙人的業(yè)務(wù)決定權(quán)有限制，但合伙企業(yè)不得以此對(duì)抗善意第三人而主張合同無(wú)效。
3、抵押合同并未生效。因?yàn)橐馈稉?dān)保法》的規(guī)定，以車(chē)輛抵押的，必須到運(yùn)輸工具的登記部門(mén)辦事登記手續(xù)，抵押合同自登記之日起生效。
4、甲的免除行為有效。依《最高人民法院〈中華人民共和國(guó)民通則〉若干問(wèn)題的意見(jiàn)》（試行）的規(guī)定，在民事訴訟中以字號(hào)為訴訟當(dāng)事人的，由合伙負(fù)責(zé)人為訴訟代表人，合伙負(fù)責(zé)人的訴訟行為，對(duì)全體合伙人發(fā)生法律效力。
5、銀行、庚、己同時(shí)向"滿(mǎn)意水果店"行使債權(quán)時(shí)，應(yīng)以水果店的財(cái)產(chǎn)按比例清償；不足部分，由各合伙人承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任。因?yàn)椋海?）因銀行與合伙之間的抵押合同并未生效，銀行并未享有抵押權(quán)，故其債權(quán)為無(wú)擔(dān)保的普通債權(quán)，不具有優(yōu)先受償?shù)男Я�。�?）合伙企業(yè)應(yīng)先以自己的財(cái)產(chǎn)償還所負(fù)債務(wù)，不足部分，由各合伙人再以個(gè)人財(cái)產(chǎn)承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任。
6、法院應(yīng)優(yōu)先支持"滿(mǎn)意水果店"的債權(quán)人的訴訟請(qǐng)求。依合伙企業(yè)法的相關(guān)理論，合伙企業(yè)對(duì)其債務(wù)，應(yīng)先以其全部財(cái)產(chǎn)進(jìn)行清償；各個(gè)合伙人對(duì)其個(gè)人債務(wù)，應(yīng)先以其在合伙企業(yè)出資以外的個(gè)人財(cái)產(chǎn)進(jìn)行清償。換言之，對(duì)于各合伙人在合伙財(cái)產(chǎn)中的份額，當(dāng)合伙企業(yè)債權(quán)人與合伙人個(gè)人債權(quán)人的利益存在沖突時(shí)，應(yīng)優(yōu)先滿(mǎn)足合伙企業(yè)債權(quán)的請(qǐng)求。
7、能夠?qū)Ρ膫�(gè)人財(cái)產(chǎn)進(jìn)行追償。因?yàn)橐馈睹穹ㄍ▌t》及《合伙企業(yè)法》的有關(guān)規(guī)定，合伙企業(yè)對(duì)其債務(wù)應(yīng)先以其財(cái)產(chǎn)進(jìn)行清償。合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)不足清償?shù)狡趥鶆?wù)的，各合伙人應(yīng)以其個(gè)人財(cái)產(chǎn)承擔(dān)無(wú)限連帶清償責(zé)任。
二、答案：
1、不合法。依《中國(guó)人民銀行法》等法律、法規(guī)規(guī)定，由中國(guó)人民銀行按照規(guī)定審批金融機(jī)構(gòu)的設(shè)立、變更、終止及其業(yè)務(wù)范圍。
2、無(wú)效。因?yàn)榧椎闹黧w不合格。
3、無(wú)效。依《擔(dān)保法》第37條第（三）項(xiàng)的規(guī)定，學(xué)校等以公益為目的的事業(yè)單位的教育設(shè)施不得用作抵押。
4、甲無(wú)權(quán)要求丙中學(xué)承擔(dān)清償責(zé)任。一方面因?yàn)榈盅汉贤瑹o(wú)效；另方面丙中學(xué)與乙公司屬于合同型聯(lián)營(yíng)，依《民法通則》第53條之規(guī)定，企業(yè)之間或者企業(yè)、事業(yè)單位之間聯(lián)營(yíng)，按照合同的約定各自獨(dú)立經(jīng)營(yíng)的，它的權(quán)利和義務(wù)由合同約定，各自承擔(dān)民事責(zé)任。所以，本案中丙中學(xué)并不對(duì)另一聯(lián)營(yíng)人乙的債務(wù)承擔(dān)清償責(zé)任。
5、甲無(wú)權(quán)要求王某對(duì)乙公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。因?yàn)橥跄匙鳛楣蓶|，僅以其出資為限對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。雖然王某對(duì)公司出資不實(shí)，但我國(guó)公司法律、法規(guī)僅規(guī)定了股東出資不實(shí)的行政、刑事責(zé)任，并未規(guī)定相應(yīng)的對(duì)公司債權(quán)人的民事責(zé)任。
6、甲不能要求譚某對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任，原因與問(wèn)題5相同。
7、甲不能要求法院直接查封丁公司的房產(chǎn)，因?yàn)橐�、丁兩個(gè)公司互為獨(dú)立法人，財(cái)產(chǎn)相互獨(dú)立，責(zé)任相互獨(dú)立，丁并非甲、乙之間訴訟的利害關(guān)系人。
8、法律保護(hù)。依我國(guó)現(xiàn)行行政法律規(guī)定，企業(yè)之間非法拆借資金的，對(duì)貸款利息依法予以收繳，但借款人應(yīng)返還貸款人的本金。
三、答案：
1、有效。
2、卡車(chē)受損應(yīng)由工廠(chǎng)負(fù)責(zé)。依《合同法》第142條之規(guī)定，標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)，在標(biāo)的物交付之前由出賣(mài)人承擔(dān)。此時(shí)卡車(chē)尚未交付，所以應(yīng)由出賣(mài)人某工廠(chǎng)承擔(dān)。
3、不能。因?yàn)樽鳛楹贤膶?duì)方當(dāng)事人某工廠(chǎng)并非《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》所稱(chēng)的"經(jīng)營(yíng)者"，甲也不是該法所稱(chēng)的"消費(fèi)者"。
4、能。根據(jù)《合同法》第111條："質(zhì)量不符合約定的，應(yīng)當(dāng)按照當(dāng)事人的約定承擔(dān)違約責(zé)任。對(duì)違約責(zé)任沒(méi)有約定或約定不明確的，依照本法第61條的規(guī)定仍不能確定的，受害方根據(jù)標(biāo)的性質(zhì)以及損失的大小，可以合理選擇要求對(duì)方承擔(dān)修理、更換、重作、退貨、減少價(jià)款或者報(bào)酬等違約責(zé)任。"
5、甲不能同時(shí)請(qǐng)求工廠(chǎng)支付違約金并雙倍返還定金。根據(jù)《合同法》第116條之規(guī)定，當(dāng)事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時(shí)，對(duì)方可以選擇適用違約金或者定金條款。
6、能。根據(jù)《合同法》第113條之規(guī)定，當(dāng)事人一方面履行合同義務(wù)不符合約定，給對(duì)方造成損失的，損失賠償額應(yīng)當(dāng)相當(dāng)于因違約所造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益，但不得超過(guò)違反合同一方訂立合同時(shí)預(yù)見(jiàn)到或者應(yīng)當(dāng)預(yù)見(jiàn)到的因違反合同可能造成的損失。本案中，甲的經(jīng)營(yíng)收入損失可視為因工廠(chǎng)履約不符合約定而給甲造成的可得效益的損失，且這種損失能為工廠(chǎng)在訂約時(shí)所預(yù)見(jiàn)。
7、能。因?yàn)�，這兩種違約金適用的情形并不相同，而工廠(chǎng)同時(shí)構(gòu)成了遲延履行和瑕疵履行兩種違約行為，故這兩種違約金責(zé)任可以并用。
四、答案：
1、第1項(xiàng)決定不合法。根據(jù)《合伙企業(yè)法》第8條、第9條之規(guī)定，合伙人須為依法承擔(dān)無(wú)限責(zé)任的具有完全民事行為能力的自然人。
2、第2項(xiàng)決定合法。依《公司法》第46條之規(guī)定，有限責(zé)任公司董事會(huì)有權(quán)決定公司的經(jīng)營(yíng)計(jì)劃和投資方案；又依第12條之規(guī)定，公司可以向其他有限責(zé)任公司、股份有限公司投資，所累計(jì)投資額不得超過(guò)本公司凈資產(chǎn)的百分之五十。本案中公司凈資產(chǎn)為1000萬(wàn)元，向丙公司投資350萬(wàn)元，并未違反第12條的規(guī)定。
3、第3項(xiàng)決定不合法。原因一：根據(jù)《公司法》第161條之規(guī)定，有限責(zé)任公司發(fā)行公司債券的條件之一，是本公司的凈資產(chǎn)額不低于人民幣六千萬(wàn)元。原因二：依《公司法》第38條之規(guī)定，有限責(zé)任公司股東會(huì)有權(quán)對(duì)發(fā)行公司債券作出決議，而董事會(huì)無(wú)權(quán)決定發(fā)行公司債券。
4、第4項(xiàng)決定不合法。根據(jù)《公司法》第60條第3款之規(guī)定，董事、經(jīng)理不得以公司資產(chǎn)為本公司的股東或者其他人個(gè)人債務(wù)提供擔(dān)保。
五、答案：
1、正確。因?yàn)椋海?）雙方約定的仲裁條款有效，依法可依仲裁條款規(guī)定提起仲裁申請(qǐng)。（2）A銀行為海北公司提供的保證，依《擔(dān)保法》第19條之規(guī)定，當(dāng)事人對(duì)保證方式?jīng)]有約定或約定不明確的，按照連帶責(zé)任保證承擔(dān)保證責(zé)任。
2、可以。依《仲裁法》第26條及《最高人民法院〈中華人民共和國(guó)民通則〉若干問(wèn)題的意見(jiàn)》（試行）第148條之規(guī)定，當(dāng)事人雖訂有仲裁協(xié)議或條款，一方仍可向人民法院起訴。起訴時(shí)未聲明有仲裁協(xié)議，人民法院受理后，另一方在首次開(kāi)庭前提交仲裁協(xié)議的，人民法院應(yīng)當(dāng)駁回起訴，但仲裁協(xié)議無(wú)效的除外；另一方在首次開(kāi)庭前未對(duì)人民法院受理該案提出異議的，視為放棄仲裁協(xié)議，人民法院應(yīng)當(dāng)繼續(xù)審理。可見(jiàn)，雖存在仲裁條款，當(dāng)事人并不因此而喪失起訴權(quán)。
3、仲裁委員會(huì)應(yīng)當(dāng)將當(dāng)事人的申請(qǐng)?zhí)峤回?cái)產(chǎn)所在地的人民法院，由后者采取財(cái)產(chǎn)保全措施。根據(jù)的是《仲裁法》及《最高人民法院〈中華人民共和國(guó)民通則〉若干問(wèn)題的意見(jiàn)》（試行）相關(guān)規(guī)定。
4、根據(jù)《民事訴訟法》第217條第5款之規(guī)定，天南公司可根據(jù)與海北公司達(dá)成的書(shū)面仲裁協(xié)議重新申請(qǐng)仲裁，也可以向人民法院起訴。
六、答案：
1、行使代位訴訟權(quán)。根據(jù)《合同法》第73條之規(guī)定，甲可以向人民法院請(qǐng)求以自己的名義代位行使債務(wù)人乙對(duì)次債務(wù)人丙的債權(quán)。
2、債權(quán)人甲應(yīng)以次債權(quán)人丙為被告，以債務(wù)人乙為第三人提起代位權(quán)訴訟。若甲未將債務(wù)人乙列為第三人，人民法院可以追加債務(wù)人乙為第三人。根據(jù)是最高人民法院《關(guān)于適用＜中華人民共和國(guó)合同法＞若干問(wèn)題的解釋?zhuān)ㄒ唬ㄒ韵潞?jiǎn)稱(chēng)《合同法解釋》）第16條第1款之規(guī)定，
3、C縣人民法院管轄。依《合同法解釋》第14條，代位訴訟由被告次債務(wù)人丙住所地人民法院管轄。
4、甲和丁應(yīng)為共同原告。根據(jù)《合同法解釋》第16條第2款之規(guī)定，
5、法院不予受理。根據(jù)《合同法解釋》第11條之規(guī)定，債權(quán)人提起代位訴訟，應(yīng)當(dāng)符合下列條件： （一） 債權(quán)人對(duì)債務(wù)人的債權(quán)合法； （二） 債務(wù)人怠于行使其到債權(quán)，對(duì)債權(quán)人造成損害； （三） 債務(wù)人的債權(quán)已到期； （四） 債務(wù)人的債權(quán)不是專(zhuān)屬于債務(wù)人自身的債權(quán)。 可見(jiàn)，甲要證明乙、丙之間存在借貸關(guān)系，才符合代位訴訟的起訴條件；否則，法院不予受理。
6、法院應(yīng)當(dāng)中止甲提起的訴訟。因?yàn)橐罁?jù)《民事訴訟法》第136條第1款第（五）項(xiàng)之規(guī)定，一案必須以另一案的審理結(jié)果為依據(jù)，而另一案尚未審結(jié)的，應(yīng)中止訴訟。
7、法院可以根據(jù)當(dāng)事人自愿的原則就甲新增加的8萬(wàn)元訴訟請(qǐng)求中的5萬(wàn)元部分進(jìn)行調(diào)解，調(diào)解不成的，告知甲另行起訴；而對(duì)于另外3萬(wàn)元部分，則不予支持，應(yīng)告知甲另行起訴。原因有：
（1）依《民訴意見(jiàn)》第184條之規(guī)定，在第二審程序中，原告增加獨(dú)立的訴訟請(qǐng)求的，第二審法院可以根據(jù)當(dāng)事人自愿的原則就新增加的訴訟請(qǐng)求進(jìn)行調(diào)解，調(diào)解不成的，告知當(dāng)事人另行起訴。
（2）《合同法解釋》第21條規(guī)定，在代位權(quán)訴訟中，債權(quán)人行使代位權(quán)的請(qǐng)求數(shù)額超過(guò)債務(wù)人所負(fù)債務(wù)額或者超過(guò)次債務(wù)人所負(fù)債務(wù)的，對(duì)超出部分人民法院不予支持。 本案中一審判決支持了甲、丁的共計(jì)15萬(wàn)元的訴訟請(qǐng)求，爾后甲在二審中又提出了8萬(wàn)元的獨(dú)立訴訟請(qǐng)求，合計(jì)共23萬(wàn)元，已超出次債務(wù)人丙所負(fù)20萬(wàn)元的債務(wù)額。依上述法律規(guī)定，故應(yīng)作出上述處理。
8、二審法院應(yīng)裁定撤銷(xiāo)原判，發(fā)回原審人民法院重審。依《民事訴訟法》第153條第（四）項(xiàng)及《民訴意見(jiàn)》第181條這規(guī)定，第二審人民法院發(fā)現(xiàn)第一審人民法院的審理本案的審判人員應(yīng)當(dāng)回避未回避的，裁定撤消原判，發(fā)回原審人民法院重審。
七、答案：
張某應(yīng)構(gòu)成非法拘禁罪、拐賣(mài)婦女罪，郭某構(gòu)成非法拘禁罪、拐賣(mài)婦女罪，陳某構(gòu)成收買(mǎi)被拐賣(mài)的婦女罪、非法拘禁罪、盜竊罪，但其收買(mǎi)被拐賣(mài)婦女的行為依法可以不追究刑事責(zé)任。
八、答案：
1、趙某、孫某的行為構(gòu)成犯罪，錢(qián)某的行為不構(gòu)成犯罪。趙某構(gòu)成敲詐勒索罪、放火罪，孫某構(gòu)成敲詐勒索罪。
2、趙某的法定量刑情節(jié)有：
（1）是主犯，因?yàn)槠湓谇迷p勒索的共同犯罪中起著策劃、組織的作用；
（2）實(shí)施敲詐勒索犯罪行為與放火犯罪時(shí)都尚不滿(mǎn)18周歲，應(yīng)當(dāng)從輕或者減輕處罰；
（3）自首情節(jié)。
孫某的法定量刑情節(jié)有： （1）是從犯，在敲詐勒索的共同犯罪中起著次要、幫助的作用；（2）實(shí)施敲詐勒索犯罪行為尚不滿(mǎn)足18周歲，應(yīng)當(dāng)從輕或者減輕處罰；（3）立功（重大）。
九、答案：
1、法院認(rèn)為崔某一案是公安機(jī)關(guān)管轄的案件而不接受群眾扭送歸案的崔某是錯(cuò)誤的。因?yàn)榉ㄔ菏紫葢?yīng)當(dāng)依法受理；
2、公安人員認(rèn)為崔某符合拘留條件遂將其拘留是錯(cuò)誤的。因?yàn)楣矙C(jī)關(guān)執(zhí)行拘留時(shí)，應(yīng)當(dāng)持有縣級(jí)以上公安機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人簽發(fā)的拘留證并向被拘留人出示；
3、公安局于5月16日才向檢察機(jī)關(guān)提請(qǐng)批準(zhǔn)逮捕是錯(cuò)誤的。因?yàn)楣矙C(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)在拘留后的3天內(nèi)、在特殊情況下也不得超過(guò)7天必須向檢察機(jī)關(guān)提請(qǐng)批準(zhǔn)逮捕；
4、公安局提請(qǐng)逮捕的請(qǐng)求未獲批準(zhǔn)后，不釋放崔某是錯(cuò)誤的。因?yàn)楣矙C(jī)關(guān)要嚴(yán)格執(zhí)行檢察機(jī)關(guān)不批準(zhǔn)逮捕的決定，立即釋放被拘留人或者變更強(qiáng)制措施；
5、上一級(jí)檢察機(jī)關(guān)作出不批準(zhǔn)逮捕的決定是錯(cuò)誤的。因?yàn)槠鋺?yīng)當(dāng)立即復(fù)核，作出是否變更的決定而非是否批捕的決定；
6、人民法院認(rèn)為應(yīng)對(duì)崔某實(shí)施逮捕而派法警將其逮捕歸案是錯(cuò)誤的。因?yàn)榇稇?yīng)當(dāng)由公安機(jī)關(guān)執(zhí)行。
7、庭審過(guò)程中，崔某拒絕辯護(hù)律師的辯護(hù)并要求自行辯護(hù)時(shí)，法庭批準(zhǔn)了其定要求是錯(cuò)誤的。因?yàn)榇弈呈俏闯赡耆�，依法必須有人為其辯護(hù)，人民法院應(yīng)當(dāng)為其再另行指定辯護(hù)律師；
8、判決生效后，法院將其交給所在單位負(fù)責(zé)執(zhí)行的做法是錯(cuò)誤的。因?yàn)榫徯桃婪☉?yīng)當(dāng)由公安機(jī)關(guān)交所在單位或者基層組織予以考察；
9、同級(jí)人民檢察院認(rèn)為該案判決有誤而按審判監(jiān)督程序向同級(jí)人民法院提起抗訴是錯(cuò)誤的。因?yàn)閼?yīng)當(dāng)由該級(jí)檢察院報(bào)請(qǐng)上一級(jí)人民檢察院按審判監(jiān)督程序向同級(jí)人民法院提起抗訴；
10、法院指派原合議庭庭長(zhǎng)組成合議庭并參加本案的再審是錯(cuò)誤的。因?yàn)楦鶕?jù)法律規(guī)定，法院應(yīng)當(dāng)另行組織合議庭，原參加本案審理工作的人員不得再次參加。
十、答案：
1、屬于具體行政行為。因?yàn)榫唧w行政行為是指行政機(jī)關(guān)基于法律、法規(guī)的授權(quán)，針對(duì)特定的人或事作出具體處理決定，并對(duì)其權(quán)利義務(wù)產(chǎn)生實(shí)際影響。針對(duì)特定對(duì)象即特定的事和特定的人作出的行為，這點(diǎn)是具體行政行為與抽象行政行為的重要區(qū)別所在。而抽象行政行為是行政機(jī)關(guān)針對(duì)不特定的人或事制定和發(fā)布的具有普遍適用的行為規(guī)則的行為，它一般不針對(duì)特定對(duì)象，而是規(guī)定在何種情況和條件下，行政機(jī)關(guān)和被管理一方的行為規(guī)則和權(quán)利義務(wù)關(guān)系，具有普遍的約束力。
2、市政府、市工商局、市衛(wèi)生局均可成為本案的被告。因?yàn)椋海?）依《最高人民法院關(guān)于＜行政訴訟法＞若干問(wèn)題的解釋》第13條第（一）項(xiàng)可知，公民、法人或其他組織可以對(duì)涉及其相鄰權(quán)或者公平競(jìng)爭(zhēng)權(quán)的具體行政行為提出行政訴訟，由于市政府的行為是具體行政行為且直接侵犯了乙、丙、丁的利益，故乙、丙、丁均可依據(jù)《行政訴訟法》第25第第1款的規(guī)定，以市政府為被告提起行政訴訟。（2）依《行政訴訟法》第11條第1款第（一）項(xiàng)規(guī)定，乙、丙可以市工商局、市衛(wèi)生局為被告提起行政訴訟。
3、乙、丙、丁可以提起行政訴訟。理由如上題所述。 4、頒發(fā)定點(diǎn)屠宰標(biāo)志牌是行政許可行為，具體而言是屬于資格許可行為。既然頒發(fā)定點(diǎn)屠宰標(biāo)志牌的行為是資格許可行為，未獲得該牌的企業(yè)就不得從事生豬屠宰的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，市工商局、市衛(wèi)生局就有權(quán)據(jù)此吊銷(xiāo)其執(zhí)照與許可證。但本案中，由于市政府的行為違法，所以，工商局、衛(wèi)生局就不是據(jù)此吊銷(xiāo)乙、丙的執(zhí)照與許可證。
本答案摘自： 《2000年全國(guó)律師資格考試試題精解》2001年1月時(shí)事出版社，13元
主頁(yè) | 關(guān)于我們
| 網(wǎng)站導(dǎo)航 | 廣告服務(wù) | 建站服務(wù)
| 聯(lián)系方式 | 法規(guī)產(chǎn)品
Copyright © 1999-2002 西湖法律書(shū)店 All Rights Reserved
亚洲天堂网2020|
政和县|
亚洲成人综和|
人禽杂交18禁网站免费|
五月丁香久久久久|
亚洲精品国产熟女久久久|
久久娱乐精品视频|
国产精品国产a级|
色悠悠亚洲综合|
熟女av|
中文字幕bbw|
搔妇熟女久久|
黄色av一区|
无码视频免费网站|
国产精欧美一区二区三区|
亚洲天堂免费精品无码|
av中文在线|
操出白浆的影视|
性中国熟妇|
蜜桃精品|
男女搞|
久久精品国产成人|
欧美日韩换妻|
97在线免费|
九久精品|
黄色大片你懂得|
国产精品泄火老熟妇|
久久女同互慰一区二区三区|
久久精品免费AV|
一级特黄片|
日韩一区经典|
精品久久国产一区二区|
老精品无码|
国产精品1|
国产精品熟女一区二区|
超碰九七|
色鬼|
波多野结衣av无码免费一区|
少妇高潮毛片|
广西少妇无码|
婷婷久久|