[ 商家泉 ]——(2009-6-26) / 已閱17698次
辦理違約金糾紛應(yīng)注意若干問(wèn)題探討
商家泉
關(guān)鍵詞：違約金調(diào)整 定金 滯納金 損害賠償金 解除合同
一、違約金的法理支持
違約金，是由當(dāng)事人約定的或者法律直接規(guī)定的，在一方當(dāng)事人違約時(shí)向另一方當(dāng)事人支付一定數(shù)額的金錢(qián)或其他給付。我國(guó)《合同法》第一百一十四條第二款規(guī)定即屬于賠償性違約金，該款規(guī)定：“約定的違約金低于造成的損失的，當(dāng)事人可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以增加；約定的違約金過(guò)分高于造成的損失的，當(dāng)事人可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以適當(dāng)減少�！贝藯l可視為將違約金確定為“補(bǔ)償和懲罰”雙重性質(zhì)，但以賠償守約方的損失為主要功能，而非嚴(yán)厲懲罰違約方。
二、違約金的分類(lèi)
根據(jù)違約金針對(duì)的違約類(lèi)型，可以有不同分類(lèi)，主要有以下三種：
1．不履行合同的違約金。
不履行合同的違約金是指當(dāng)事人沒(méi)有履行主債務(wù)應(yīng)當(dāng)支付的違約金，這種違約金一般是按合同標(biāo)的額的一定比例計(jì)算。當(dāng)合同部分未履行時(shí)，按未履行的部分計(jì)算。
2．逾期履行的違約金。
逾期履行，是當(dāng)事人遲延給付主債務(wù)，逾期履行的違約金一般是按遲延的日期（天數(shù)等）計(jì)算的違約金。逾期履行有逾期付款和逾期交付標(biāo)的物、逾期交付工作成果等。逾期交付標(biāo)的物應(yīng)當(dāng)支付的違約金，按逾期付款的違約金執(zhí)行。逾期履行也是履行，因此，逾期履行違約金與不履行違約金不能并用。
3．瑕疵履行的違約金。
瑕疵履行的違約金，是指當(dāng)事人履行的質(zhì)量不符合要求而約定支付的違約金。瑕疵履行的違約金不能與實(shí)際履行并用，因?yàn)楸贿`約人接受了履行，并從違約金中得到了損失的補(bǔ)償。
三、審判實(shí)踐中對(duì)于違約金過(guò)高請(qǐng)求調(diào)整問(wèn)題
審判實(shí)踐中對(duì)于違約金的性質(zhì)、違約金過(guò)高的主張方式、判斷標(biāo)準(zhǔn)以及如何調(diào)整等問(wèn)題尚未形成一致意見(jiàn)，容易發(fā)生同案不同判的現(xiàn)象，影響司法公正�？紤]我國(guó)目前的相關(guān)立法精神，應(yīng)將違約金的性質(zhì)確定為“補(bǔ)償和懲罰”的雙重性質(zhì)，但以補(bǔ)償為主要功能。同時(shí)人民法院在審理違約金糾紛時(shí)，應(yīng)當(dāng)綜合各種因素確定違約金標(biāo)準(zhǔn)：
（一）違約金調(diào)整前提
審判中有些值得商榷的做法，即當(dāng)當(dāng)事人申請(qǐng)對(duì)違約金進(jìn)行調(diào)整時(shí)，法官或律師不去首先考慮違約金是否有效成立，而直接考慮是否應(yīng)該予以調(diào)整。違約金成立的條件是最基本也是審判實(shí)踐中最容易忽略的問(wèn)題�？紤]調(diào)整違約金前應(yīng)首先審查違約金責(zé)任是否合法有效：
1、有效合同關(guān)系成立和存續(xù)。
違約金債務(wù)是一種從債務(wù)，其成立的前提是存在著有效的合同關(guān)系，如果主債務(wù)不成立、無(wú)效或被撤銷(xiāo)，則違約金債務(wù)自然不成立或無(wú)效。但也有例外，在因違約而解除合同，合同中的違約金條款仍然可以援用，在性質(zhì)上屬于“合同中結(jié)算和清理?xiàng)l款”；
2、發(fā)生了當(dāng)事人約定或法律規(guī)定的違約行為，產(chǎn)生了損害的事實(shí)。
3、對(duì)于違約人過(guò)錯(cuò)的要求。
對(duì)于賠償性違約金，一般不需要以過(guò)錯(cuò)為成立要件，這符合《合同法》無(wú)過(guò)錯(cuò)原則的立法精神。
（二）違約金主張方式
審判實(shí)踐中，對(duì)于違約金過(guò)高的主張方式主要有提出反訴和抗辯兩種。我們認(rèn)為，對(duì)于當(dāng)事人提出主張的方式宜寬不宜嚴(yán)，即當(dāng)事人既可以提出反訴也可以提出抗辯。另外，為防止當(dāng)事人日后反復(fù)申訴，并且平等保護(hù)當(dāng)事人合法權(quán)益，在當(dāng)事人并未主張調(diào)整違約金時(shí)，人民法院可以根據(jù)具體情況依法行使釋明權(quán)。
（三）違約金的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)
認(rèn)定違約金是否過(guò)高，應(yīng)當(dāng)綜合考慮實(shí)際損失、合同履行的情況、當(dāng)事人的過(guò)錯(cuò)、預(yù)期利益等問(wèn)題，結(jié)合公平原則、誠(chéng)實(shí)信用原則最終確定�！皩�(shí)際損失”在我國(guó)《合同法》第一百一十四條表述為“因違約造成的損失”
（四）對(duì)于違約金減少幅度的把握
我國(guó)《合同法》第一百一十四條第二款規(guī)定為“適當(dāng)減少”。對(duì)于違約金的調(diào)整應(yīng)由法官根據(jù)個(gè)案的具體情況，結(jié)合自身的經(jīng)驗(yàn)、閱歷、知識(shí)等予以裁量。但是，法院依當(dāng)事人申請(qǐng)對(duì)違約金進(jìn)行調(diào)整應(yīng)當(dāng)慎重，只有當(dāng)違約金明顯過(guò)高或過(guò)低時(shí)，方得適用；并且，當(dāng)法院依法審查后認(rèn)為確有必要進(jìn)行調(diào)整時(shí)，也應(yīng)綜合考慮各種因素，增減幅度應(yīng)該合法、合情、合理。
四、支付違約金能否與解除合同并存
【案情回顧】
2008年11月1日，楊某與孫某簽訂了一份《購(gòu)銷(xiāo)合同》。合同中約定：由楊某從該月起連續(xù)8個(gè)月、于每月5日前分別向?qū)O某出售價(jià)值40萬(wàn)元的指定農(nóng)產(chǎn)品，孫某則必須在每月８日前向楊某付清當(dāng)月的貨款；如果一方違約，每次必須向?qū)Ψ街Ц?萬(wàn)元違約金，對(duì)方還有權(quán)決定是否解除合同。2008年元月，孫某因一時(shí)資金周轉(zhuǎn)困難，直到28日仍未付清當(dāng)月的貨款。恰逢該類(lèi)農(nóng)產(chǎn)品的銷(xiāo)售價(jià)格有上升的趨勢(shì)，楊某遂要求孫某依約支付違約金，并提出解除與孫某的《購(gòu)銷(xiāo)合同》。
【意見(jiàn)分歧】
審理中，就劉某能否同時(shí)要求蘭某依約支付違約金，并解除《購(gòu)銷(xiāo)合同》，出現(xiàn)了兩種意見(jiàn)：
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