[ 熊氫玲 ]——(2009-8-28) / 已閱25640次
淺論私力救濟(jì)與道德
熊氫玲
標(biāo)題：淺論私力救濟(jì)與道德的關(guān)系
一、 私力救濟(jì)的概念
二、 道德的概念
三、 私力救濟(jì)的法律意義與現(xiàn)實(shí)意義
四、 道德的法律意義與現(xiàn)實(shí)意義
五、 私力救濟(jì)與道德的關(guān)系
1. 兩者在現(xiàn)實(shí)中的沖突
2. 兩者在法律上的關(guān)系
3. 協(xié)調(diào)兩者關(guān)系的意義
主要內(nèi)容：
在法律上，私力救濟(jì)對權(quán)利人維護(hù)自己的合法權(quán)益意義重大，立法上也給予了充分的肯定。無論私法還是公法，對私力救濟(jì)的評價都非常高。不僅僅它具有降低司法成本，提高法律效率的功用，更重要的是它可以起到很好的指引人們的行為，評價法律的意義，增強(qiáng)人們的法制觀念，能有力地推動我國的法治進(jìn)程。但是，法律畢竟是國家統(tǒng)治的工具，具鮮明的階級性，而且在多元的社會里，利益也具有多元化，如果私力救濟(jì)的尺度掌握不好，不僅對法是一種危害，對傳統(tǒng)的道德更是一種挑戰(zhàn)�！胺墒秋@露的道德，道德是隱藏的法律。”（美---林肯）道德作為社會規(guī)范之一，它本身也包含著一種評價標(biāo)準(zhǔn)，這種標(biāo)準(zhǔn)可能高于法律，但一定不會、也不能、更不該和法律相沖突。麥克萊說：“善良的心是最好的法律�！比绻麢�(quán)利人在運(yùn)用私力救濟(jì)自己受侵犯的權(quán)利而與傳統(tǒng)道德相沖突時，另一種救濟(jì)就特別重要了。這里所說的另一種救濟(jì)就是如何衡平個人利益與他人利益、與社會的整體利益的關(guān)系。這一點(diǎn)也許法律上只能是原則性的規(guī)定，但實(shí)際操作上又是多么重要��！
正文：
一、 私力救濟(jì)的概念
要了解什么是私力救濟(jì)，首先必須了解一下什么是“私力”，什么是“救濟(jì)”。
那么什么是“私力”呢？辭海上沒有相應(yīng)的詞條。但對“私”的釋義是“個人的、自己的；與‘公’相對。”辭源的釋義為“凡屬一己者皆曰私。與‘公’而言�！薄傲Α钡亩x一般是從物理學(xué)的角度出發(fā)。有“力氣、能力、威力”等意思。在自然界，私力的規(guī)則就是“弱肉強(qiáng)食”的規(guī)則，在法律不發(fā)達(dá)的古代，私力幾乎等同著權(quán)勢。有權(quán)勢的人，不需要通過法律就能解決一切問題。如果從法律的角度去分析，這種權(quán)勢的運(yùn)用就是私力的表現(xiàn)。當(dāng)然，權(quán)勢的依據(jù)還是國家的規(guī)定（或者說是皇帝的賦予）。從一些小說戲曲中我們就可以略見一斑。傳說中的包龍圖，擁有三把鍘刀，這三把鍘刀就是皇帝賜予的，目的就是補(bǔ)充國家法律的不足，維護(hù)封建統(tǒng)治的秩序。當(dāng)然，包龍圖的這種權(quán)勢不是私力的體現(xiàn)，是公力的象征。再看《警世通言》的故事《崔侍詔生死冤家》，因?yàn)殒九阈愫褪淘t崔寧私奔，郡王便將秀秀斬殺。奴婢乃私有財產(chǎn)，主人有隨意處置的權(quán)利，這就是私力。即使從現(xiàn)在的角度來看這個故事，我們還是可以看出，“私力”中的“力”比不是物理學(xué)上的概念，應(yīng)該是法律上的概念，它是指國家法律（或皇帝）給予公民（或子民）的權(quán)利。有了這種權(quán)利，權(quán)利人就可以依靠自己的力量維護(hù)自己的利益。
“救濟(jì)”一詞辭源有解釋，指“救助”，救助又指“救護(hù)援助”。救濟(jì)一詞既涉及到社會學(xué)和政治學(xué)，如“社會救濟(jì)”，又涉及到法律學(xué)，例如“救濟(jì)權(quán)”。本文所講的救濟(jì)就是后者。
有些學(xué)者對權(quán)利之間的因果關(guān)系進(jìn)行劃分，將權(quán)利分為第一性權(quán)利和第二性權(quán)利�！暗谝恍詸�(quán)利亦稱‘原有權(quán)利’。第一性權(quán)利是直接由法律賦予的權(quán)利或由法律授權(quán)的主體依法通過其積極活動而創(chuàng)立的權(quán)利。如財產(chǎn)所有權(quán)、締約權(quán)、合法契約中雙方當(dāng)事人的權(quán)利�！薄暗诙詸�(quán)利亦稱‘補(bǔ)救權(quán)利’（或救濟(jì)權(quán)利），補(bǔ)救權(quán)利是在原有權(quán)利受到侵害時產(chǎn)生的權(quán)利。如訴權(quán)、恢復(fù)合法權(quán)益的請求權(quán)�！盵1] 有的學(xué)者根據(jù)權(quán)力是否獨(dú)立存在將權(quán)利劃分為原權(quán)利和救濟(jì)權(quán)�！扒罢呷缢袡�(quán)，后者如請求損害賠償權(quán)。也可以稱為第一位權(quán)利和第二位權(quán)利。第一位權(quán)利是指這種權(quán)利的成立不必引證已存在的權(quán)利；第二位權(quán)利是指這種權(quán)利的產(chǎn)生僅由于保護(hù)或?qū)嵭械谝晃粰?quán)利，它們也可稱預(yù)防性（保護(hù)性）或救濟(jì)性（賠償性）權(quán)利�！盵2] 在民法上，有的學(xué)者按民事權(quán)利形成的特點(diǎn)和權(quán)利的目的不同，將民事權(quán)利劃分為原權(quán)和救濟(jì)權(quán)�！霸瓩�(quán)，指基于法律規(guī)定的合法事實(shí)而發(fā)生的權(quán)利�！盵3]“救濟(jì)權(quán)，指基于原權(quán)受到侵害而發(fā)生的權(quán)利，具有保障性、派生性、援助性、消極性、期待性。”“救濟(jì)權(quán)的發(fā)生以原權(quán)的存在為前提，其權(quán)利的內(nèi)容主要體現(xiàn)為在原權(quán)受到侵害時，請求侵害人承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任，以恢復(fù)和救濟(jì)其被侵害的民事利益�！盵4]
綜上所述，私力救濟(jì)就是指權(quán)利人根據(jù)法律規(guī)定，為保護(hù)自己的合法權(quán)益免遭侵害，或?yàn)榱司戎约赫谑芮趾Φ暮戏?quán)益，而通過自己的力量，對不法侵害的一種預(yù)防與制止。
二、 道德的概念
《老子》一書分道篇和德篇。當(dāng)然，這里的道與德與我們現(xiàn)在所說的道德有著本質(zhì)上的區(qū)別�！独献印防锏摹暗馈�，指是萬物的本原，“德”指的是“道”在萬物力的體現(xiàn)�！暗馈迸c “德”之間是抽象與具象、一般與個別，本質(zhì)與現(xiàn)象的關(guān)系，這是從哲學(xué)的角度進(jìn)行闡述的。談到道德就必須說到哲學(xué)。大凡哲學(xué)大家都不乏關(guān)于道德方面的精彩論述。
孔子曰：“德之不修，學(xué)之不講，聞義不能徙，不善不能改，是吾憂也。”（《論語 述而》）
柏拉圖說：“一個人不應(yīng)受名譽(yù)、金錢和地位的誘惑，……去忽視正義和其他德行。”（《文藝對話集》第89頁）
培根說：“美德有如名香，經(jīng)燃燒或壓榨而其香愈烈，所以幸運(yùn)最能顯露恩德而厄運(yùn)最能顯露美德�！保ā杜喔撜f文集》第16頁）
哲學(xué)的本質(zhì)是揭示萬物的本原，它的作用還是想通過萬物本原的揭示，完成自然界與人類社會的統(tǒng)一，從而科學(xué)、完美地指導(dǎo)人們的行為。這就是哲學(xué)的規(guī)范功能。道德表面屬于社會倫理學(xué)的范疇，究其根源，道德也是出自哲學(xué)。因?yàn)榈赖轮苯诱{(diào)整著人們的行為，告訴了我們什么可以做，什么不可以做。道德的內(nèi)核是正義。哲學(xué)的最高境界是和諧與統(tǒng)一，道德的最終指向是真、善、美。這兩者也是統(tǒng)一的。
那么什么是道德呢？
“道德是人們關(guān)于善與惡、正義與非正義，光榮與恥辱、公正與偏私等觀念、原則和規(guī)范的總和。道德是一種重要的社會現(xiàn)象，決不是抽象的善惡觀念，它的內(nèi)容與評價標(biāo)準(zhǔn)總是由一定社會物質(zhì)生活條件所決定的�！盵5] 由此可見，道德具有時代特點(diǎn)，過去所弘揚(yáng)的，有可能就是現(xiàn)在所貶斥的。例如，過去的打虎英雄現(xiàn)在不僅會受到法律的制裁，而且還會受到道德的譴責(zé)。
道德的起源很復(fù)雜，但有一點(diǎn)可以肯定，道德一定有法律的某些功能，作用就是調(diào)整人與人、人與社會的關(guān)系。在法律還沒有出現(xiàn)時，它本身就是當(dāng)法律使用的。即使在法律非常發(fā)達(dá)的今天，道德的作用依然不可小視。人類成長的過程，就是一個利益取舍的過程，從小到大，通過教育、學(xué)習(xí)和同他人的相處，某些觀念性的東西慢慢在浸入我們內(nèi)心，對善與惡、對與錯的評價標(biāo)準(zhǔn)漸漸由模糊到清晰。簡單來說，這就是道德的形成過程。下面我們再來看看學(xué)者從理論上的闡述吧：
“人們進(jìn)行物質(zhì)生產(chǎn)過程中，人們相互之間的交往、協(xié)作和幫助，以及人的生產(chǎn)帶來的交換和分配，使人與人之間必然形成一種社會關(guān)系。隨著勞動分工的產(chǎn) 生和剩余產(chǎn)品的出現(xiàn)，個人在勞動中的地位和作用逐漸地被凸現(xiàn)出來，個人的利益觀念和 追求也逐漸產(chǎn)生了。利益的追求造成了人與人的差別，導(dǎo)致了原始初民作為‘類個體’存在 的分解。于是，原始初民那種個人同群體的直接同一也遭到?jīng)_擊，產(chǎn)生了個人同與之相互交 往的他人和群體之間的利益矛盾。當(dāng)這種矛盾關(guān)系不斷地打破原來那種；‘天然秩序’而上升為社會的主導(dǎo)關(guān)系時，調(diào)整這種關(guān)系就成了社會的必然要求，它從兩個方面促成了道德的產(chǎn)生：一方面，勞動活動必然使原始群體為了維持自身的存在而需要保持以前那種群體的和諧統(tǒng)一；另一方面，勞動活動又使個人為了實(shí)現(xiàn)自己的利益和發(fā)展而不得不依賴于這一群體的存在和統(tǒng)一。道德調(diào)整就是基于利益矛盾而發(fā)生的個人和社會群體這兩種相互聯(lián)系又相互區(qū)別的需要的產(chǎn)物。這就是道德得以產(chǎn)生的必要性�！�
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所以從某種意思上說，道德具有超階級性。它的超階級性主要是說道德的基礎(chǔ)是具有共同價值觀念的社會群體的倫理認(rèn)同和道德評價，這種認(rèn)同與評價雖然形成于外界，但只有在社會群體中形成“內(nèi)心確信”之后，才有強(qiáng)大的輿論壓力，才有調(diào)整與規(guī)范的功能。這也是道德與法律最大的區(qū)別。當(dāng)然，如果某條法條也進(jìn)入了社會群體的內(nèi)心，形成了“內(nèi)心確信”，那么，這條法條就有了道德的意義，就一定屬于“善法”了。塞爾蘇士說：“法乃善良公正之術(shù)�！边@句話深刻體現(xiàn)了法律與道德的默契。
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