[ 蔡武 ]——(2009-11-27) / 已閱17265次
論“第三者”在婚姻法上的證據(jù)問題
蔡武
證據(jù)是確認(rèn)客觀事實(shí)的依據(jù)，無證據(jù)即無法確認(rèn)事實(shí)。對糾紛在法律上作出判定，必須是以事實(shí)為根據(jù)，以法律為準(zhǔn)繩的。在婚姻家庭中當(dāng)合法權(quán)益遇到違法行為侵害時(shí)，維權(quán)方就需提交證據(jù)能證明自己所述事實(shí)的客觀真實(shí)性。我國婚姻法中沒有“第三者”的說法，“第三者”是老百姓對侵入他人婚姻關(guān)系的另一方的習(xí)稱，其在婚姻法上應(yīng)該是指所有進(jìn)入他人較為封閉的夫妻生活的人，一般是在“同居”或者“重婚”行為中存在。本文擬對“第三者”的證據(jù)問題進(jìn)行一定的理論分析和探究。
一、“第三者”在婚姻法上的對象有哪些
我國1984年最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行民事政策法律若干問題的意見》規(guī)定，“第三者介入”或者“第三者介入婚姻家庭”是指明知對方有配偶，而與其發(fā)生不正當(dāng)?shù)哪信躁P(guān)系，從而故意導(dǎo)致他人夫妻感情破裂，希望與之成為合法配偶的行為。這表明，“第三者介入婚姻家庭”是一種具有特定主體、特定主觀故意和特定客觀后果的侵權(quán)行為。但我國現(xiàn)行婚姻法中的“第三者”卻突破了上述規(guī)定的范圍。
（一）“第三者”的主體：可以是有配偶者，也可以是無配偶的者；但是，第三者的相對方一定是有合法配偶的已婚者。如果介入他人戀愛中或與他人未婚同居者，不屬于婚姻法意義上的“第三者”。
（二）“第三者”主觀要件：不以故意為必要，但大多數(shù)第三者在意志上懷有故意，一般有故意拆散他人合法配偶關(guān)系和希望與之一方成為合法配偶的目的。值得注意的是賣淫嫖娼、一般的通奸行為，其行為人是不能稱為第三者的。
（三）“第三者”在客觀一般存在重婚或同居的行為，并實(shí)施了在上述的目的的支配下的性行為，其目的一般是是希望與合法配偶一方結(jié)婚。只是在內(nèi)心希望與之一方成為合法配偶的，不屬于“第三者介入婚姻家庭”。
二、對“第三者”的舉證及適用原則
（一）民事案件和刑事案件的舉證責(zé)任及取證方式
我國婚姻法第46條確立了離婚的過錯(cuò)賠償原則。今后因重婚，有配偶者與他人同居，實(shí)施家庭暴力，虐待、遺棄家庭成員等原因?qū)е码x婚的，無過錯(cuò)方有權(quán)請求損害賠償。因此，無過錯(cuò)方提出配偶重婚或與他人同居的證據(jù)就顯得尤為重要�！暗谌摺卑讣鼗樾袨閼�(yīng)追究刑事責(zé)任外，一般案件屬于民事案件。
民事訴訟中提出證據(jù)的責(zé)任主要由當(dāng)事人承擔(dān)。我國民事訴訟法規(guī)定：當(dāng)事人對自己提出的主張，有責(zé)任提供證據(jù)。具體地說，原告應(yīng)就其訴訟請求所依據(jù)的事實(shí)承擔(dān)證明責(zé)任；被告應(yīng)就其答辯及其反訴的訴訟請求所依據(jù)的事實(shí)承擔(dān)證明責(zé)任�！罢l主張，誰舉證”的原則要求當(dāng)事人就自己主張積極地提出證據(jù)，同時(shí)對對方當(dāng)事人所提出的不利證據(jù)提出反證。當(dāng)負(fù)有證明責(zé)任的當(dāng)事人舉證不能時(shí)，將承擔(dān)敗訴的不利后果。另外，對當(dāng)事人及其訴訟代理人因客觀原因不能自行收集的證據(jù)，或者人民法院認(rèn)為審理案件需要的證據(jù)，人民法院應(yīng)當(dāng)調(diào)查收集一般有如下幾種情況：1、當(dāng)事人及其訴訟代理人因客觀原因不能自行收集并已提出調(diào)取證據(jù)的申請和該證據(jù)線索的；2、應(yīng)當(dāng)由人民法院勘驗(yàn)或者委托鑒定的；3、當(dāng)事人雙方提出的影響查明案件主要事實(shí)的證據(jù)材料相互矛盾，經(jīng)過庭審質(zhì)證無法認(rèn)定其效力的；4、人民法院認(rèn)為需要自行調(diào)查收集的其他證據(jù)。上述證據(jù)經(jīng)人民法院調(diào)查，未能收集到的，仍由負(fù)有舉證責(zé)任的當(dāng)事人承擔(dān)舉證不能的后果。
民事證據(jù)的收集主體主要是當(dāng)事人及其訴訟代理人。其中多數(shù)舉證責(zé)任歸于原告，在法律有特別規(guī)定的情況下才實(shí)行舉證責(zé)任倒置，由被告負(fù)責(zé)舉證。除當(dāng)事人外，人民法院也是民事證據(jù)收集主體，《民事訴訟法》第65第規(guī)定：人民法院有權(quán)向有關(guān)單位和個(gè)人調(diào)查取證，有關(guān)單位和個(gè)人不得拒絕。與當(dāng)事人舉證不力須承擔(dān)不利后果不同的是人民法院證明不力時(shí)仍由負(fù)有舉證責(zé)任的當(dāng)事人承擔(dān)舉證不能的后果。
刑事訴訟中，公訴案件的證明責(zé)任由公安、司法機(jī)關(guān)承擔(dān)。犯罪嫌疑人、被告人一般不承擔(dān)證明責(zé)任（例外的是“巨額財(cái)產(chǎn)來源不明”的案件）。自訴案件中，自訴人負(fù)有證明責(zé)任。自訴人向人民法院提出控訴時(shí)，必須提供證據(jù)。被告人同樣不負(fù)證明責(zé)任。
在涉及“第三者”的案件中，多數(shù)為民事訴訟，而刑事訴訟中與婚姻家庭關(guān)系有關(guān)的重婚案件屬于自訴案件（1998年，《關(guān)于刑事訴訟法實(shí)施中若干問題的規(guī)定》第4條），故從現(xiàn)有法律規(guī)定來看，“第三者”案件的舉證責(zé)任應(yīng)由當(dāng)事人承擔(dān)。
（二）侵害婚姻案件的證據(jù)一般由當(dāng)事人取證
現(xiàn)有法律規(guī)定中，民事訴訟的舉證責(zé)任由當(dāng)事人承擔(dān)；刑事訴訟中涉及侵害婚姻家庭權(quán)的案件如重婚案件為自訴案件，《刑事訴訟法》第171條規(guī)定，人民法院對自訴案件進(jìn)行審查后，按照下列情形分別處理：
（一）犯罪事實(shí)清楚，有足夠證據(jù)的案件，應(yīng)當(dāng)開庭審判；
（二）缺乏罪證的自訴案件，如果自訴人提不出補(bǔ)充證據(jù)，應(yīng)當(dāng)說服自訴人撤回自訴，或者裁定駁回。由此可見，自訴案件中由自訴人承擔(dān)舉證責(zé)任，司法機(jī)關(guān)不必舉證。
任何人的行為，只有涉及他人的那部分才須對社會(huì)負(fù)責(zé)。在僅只涉及本人的那部分，他的獨(dú)立性在權(quán)利上則是絕對的。對于本人自己，對于他自己的身心，個(gè)人是最高主權(quán)者。在法制社會(huì)個(gè)人是其自身利益的最佳判斷者，只要其行為沒有危及他人，社會(huì)就不應(yīng)對其進(jìn)行限制，否則即構(gòu)成個(gè)人自由的不當(dāng)侵犯�；橐黾彝ナ欠蚱藜凹彝テ渌蓡T的私人自治空間，應(yīng)充分尊重夫妻雙方基于婚姻關(guān)系的私權(quán)（主要是指配偶權(quán)）及相應(yīng)的婚姻自治能力。國家公權(quán)的過度干預(yù)往往可以給公民的婚姻家庭生活造成難以估量的震蕩性破壞效應(yīng)。對于重婚行為，受害人可以向法院自訴，公安機(jī)關(guān)應(yīng)依法偵查，檢察院應(yīng)提起公訴。但對有配偶者與他人同居行為，只有告訴才處理。
（三）民事舉證責(zé)任原則在處理“第三者”糾紛時(shí)的運(yùn)用
就現(xiàn)有規(guī)定來說，“誰主張，誰舉證”的民事舉證責(zé)任原則也適用于“第三者”糾紛。我國婚姻法過錯(cuò)賠償原則的確立，夫妻一方或第三者的重大過錯(cuò)致使婚姻關(guān)系破裂的，無過錯(cuò)方有權(quán)要求過錯(cuò)方賠償損害。認(rèn)為自己無過錯(cuò)的一方作為請求賠償損害方負(fù)有舉證責(zé)任。原告受害方不僅要對所有要件事實(shí)的存在和不存在收集和提供證據(jù)，而且要在要件事實(shí)真?zhèn)尾幻鲿r(shí)獨(dú)自承擔(dān)全部敗訴風(fēng)險(xiǎn)。當(dāng)事人對自己提出的訴訟請求所依據(jù)的事實(shí)或者反駁對方訴訟請求所依據(jù)的事實(shí)有責(zé)任提供證據(jù)加以證明。沒有證據(jù)或者證據(jù)不足，以證明當(dāng)事人的事實(shí)主張的，由負(fù)有舉證責(zé)任的當(dāng)事人承擔(dān)不利后果。與之形成鮮明對照的是，被告受害方的配偶或“第三者”在訴訟中只需否認(rèn)原告主張的事實(shí)，只需提出反證，使事實(shí)再度陷入不明狀態(tài)時(shí)便可勝訴。被告可能就會(huì)因要件事實(shí)真?zhèn)尾幻鞫@得好處和利益。
當(dāng)事人對自己的主張，只有本人陳述而不能提出其他相關(guān)證據(jù)的，除對方當(dāng)事人認(rèn)可外，其主張不予支持。一方當(dāng)事人提出的證據(jù)，對方當(dāng)事人認(rèn)可或不予反駁的，可以綜合全案情況對該證據(jù)予以認(rèn)定。雙方當(dāng)事人對同一事實(shí)分別舉出相反的證據(jù)，但都沒有足夠理由否定對方證據(jù)的，應(yīng)當(dāng)分別對當(dāng)事人提出的證據(jù)審查，并結(jié)合其他證據(jù)綜合認(rèn)定。訴訟中，當(dāng)事人提供的證據(jù)在質(zhì)量上，應(yīng)該達(dá)到一定的優(yōu)勢程度。
處理“第三者”糾紛時(shí)，負(fù)有舉證責(zé)任的原告方應(yīng)盡量舉出有較高證明力的證據(jù)，如經(jīng)公證機(jī)關(guān)公證的法律行為、法律事實(shí)和文書。
三、“第三者”案件的證據(jù)形式
（一）各種證據(jù)的效力原則
一般來說：物證、歷史檔案、鑒定結(jié)論、勘驗(yàn)筆錄或者經(jīng)過公證、登記的書證，其證明力一般高于其他書證、視聽資料和證人證言；證人提供的對與其有親屬關(guān)系或者其有密切關(guān)系的一方當(dāng)事人有利的證言，有證明力低于其他證人證言；原始證據(jù)的證明力大于傳來證據(jù)；人民法院應(yīng)對證人的智力狀況、品德、知識、經(jīng)驗(yàn)、法律意識和專業(yè)技能等進(jìn)行綜合分析；
下列證據(jù)不能單獨(dú)作為認(rèn)定案件事實(shí)的依案：未成年人所作的與其年齡和智力狀況不相當(dāng)?shù)淖C言；與一方當(dāng)事人有親屬關(guān)系的證人出具的對該當(dāng)事人有利的證言；沒有其他證據(jù)印證并有疑點(diǎn)的視聽資料；無法與原件、原物核對的復(fù)印件、復(fù)制品。
（二）照片作為證據(jù)
真實(shí)的照片作為證明通奸、姘居行為的證據(jù)具有重要作用�！暗谌摺卑讣掌话銥楫�(dāng)事人提供，對當(dāng)事人來說，照片要成為合法有效的證據(jù)應(yīng)該注意如下幾點(diǎn)：
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