[ 武合講 ]——(2010-4-28) / 已閱8849次
以其他科技成果權(quán) 保護(hù)育種者的經(jīng)濟(jì)利益
武合講
《種子法》第十二條設(shè)立的育種者保護(hù)制度，對(duì)授權(quán)品種適用植物新品種權(quán)保護(hù)制度保護(hù)品種權(quán)人的合法權(quán)益作了明確規(guī)定，但對(duì)育種者選育的非授權(quán)品種得到推廣應(yīng)用的，如何依法獲得相應(yīng)的經(jīng)濟(jì)利益，沒(méi)有具體規(guī)定。本文從對(duì)選育品種的法律屬性分析入手，就申請(qǐng)品種或其他非授權(quán)品種得到推廣利用的，育種者選擇何種方式保護(hù)除人身權(quán)以外的經(jīng)濟(jì)利益，予以探討。
1現(xiàn)有知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)法律制度對(duì)選育品種的保護(hù)。
選育的品種屬于育種者智力勞動(dòng)創(chuàng)造的科技成果，應(yīng)受知識(shí)產(chǎn)權(quán)法律制度予以保護(hù)；但是，從現(xiàn)有的知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)法律制度中，很難找到與保護(hù)育種者選育品種經(jīng)濟(jì)利益相對(duì)應(yīng)的具體明確的法律規(guī)定。
1.1專利、商標(biāo)、發(fā)現(xiàn)權(quán)，不能保護(hù)育種者選育品種的經(jīng)濟(jì)利益。
專利法第二十五條明文規(guī)定動(dòng)植物品種不授予專利權(quán)，選育的品種不能享有專利權(quán)保護(hù)。選育的品種不是商品標(biāo)識(shí)，不能享有商標(biāo)專用權(quán)保護(hù)。選育的品種是人工創(chuàng)造的，不是發(fā)現(xiàn)的，不可能享有發(fā)現(xiàn)權(quán)保護(hù)。
1.2反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)制度，不能有效保護(hù)育種者的經(jīng)濟(jì)利益。
選育品種技術(shù)秘密的載體是其特征特性即表現(xiàn)型，既不是僅存在于腦海之中的他人無(wú)法感知的育種家的思想，又不是存在于細(xì)胞內(nèi)人們看不見(jiàn)摸不著難以舉證證明的基因型。植物品種的基因型，既不是育種者選擇的對(duì)象，也不是侵權(quán)人侵犯的對(duì)象，還不是育種者和他人可能知悉的對(duì)象（目前，人們除對(duì)極少數(shù)物種測(cè)定了其基因序列外，對(duì)某個(gè)特定植物品種具體的基因組成，既不必要也不能知悉），不屬于保密范圍，不受反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)制度保護(hù)。選育品種的特征特性是育種者創(chuàng)造的技術(shù)成果，在公開(kāi)前屬于技術(shù)秘密，受反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)制度保護(hù)。育種者選育的、品種試驗(yàn)審定的和DUS測(cè)試的、審定公告和授權(quán)公告公告的都是植物新品種的特征特性。品種審定公告和品種權(quán)申請(qǐng)公告，使植物新品種的“育種過(guò)程和育種方法，包括系譜、培育過(guò)程和所使用的親本或者其他繁殖材料來(lái)源與名稱”以及品種的特征特性等詳細(xì)技術(shù)信息均予公開(kāi)。植物新品種的特征特性一經(jīng)公開(kāi)即為公眾所知悉，不能再享有技術(shù)秘密保護(hù)權(quán)。
1.3品種權(quán)保護(hù)制度，不能保護(hù)非授權(quán)品種育種者的經(jīng)濟(jì)利益。
應(yīng)審定品種一經(jīng)審定通過(guò)，領(lǐng)取種子生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)許可證的即可生產(chǎn)推廣經(jīng)營(yíng)其種子；如果育種者對(duì)選育的品種不享有品種權(quán)，就難以從品種推廣利用中獲得經(jīng)濟(jì)利益。即使是申請(qǐng)品種權(quán)過(guò)程中的申請(qǐng)人，在自初步審查合格公告之日起至被授予品種權(quán)之日止的臨時(shí)保護(hù)期間，對(duì)未經(jīng)申請(qǐng)人許可為商業(yè)目的生產(chǎn)或者銷售及利用申請(qǐng)品種的繁殖材料的單位和個(gè)人，也沒(méi)有干涉的權(quán)利；只有等到被授予品種權(quán)后，品種權(quán)人才享有追償?shù)臋?quán)利。由于臨時(shí)保護(hù)期間品種權(quán)申請(qǐng)人既沒(méi)有權(quán)利制止他人使用申請(qǐng)品種的繁殖材料，也沒(méi)有權(quán)利要求申請(qǐng)品種使用人支付使用費(fèi)，故不能利用品種權(quán)保護(hù)制度保護(hù)非授權(quán)品種育種者的經(jīng)濟(jì)利益。
1.4種子生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)許可制度，不能保護(hù)育種者的經(jīng)濟(jì)利益。
品種審定公告一旦發(fā)布，有關(guān)主要農(nóng)作物品種就成為經(jīng)審定通過(guò)的已知品種；具備生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)條件的種子生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)者申請(qǐng)生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)主要農(nóng)作物種子的，種子管理機(jī)關(guān)就應(yīng)予以許可。因?yàn)槠贩N權(quán)人許可使用授權(quán)品種的繁殖材料權(quán)與種子管理機(jī)關(guān)許可生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)種子權(quán)有著本質(zhì)的區(qū)別，品種權(quán)人僅有許可種子生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)者使用、銷售、利用其授權(quán)品種繁殖材料的權(quán)利，而無(wú)權(quán)干涉他人生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)種子的自主權(quán)；所以包括育種者和品種權(quán)人在內(nèi)的任何人都不得干涉領(lǐng)取種子生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)許可證的種子生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)者的種子生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)自主權(quán)。
2利用其他科技成果權(quán)，保護(hù)育種者對(duì)選育品種的經(jīng)濟(jì)利益。
育種者對(duì)其選育的品種，享有《民法通則》第一百一十八條規(guī)定的著作權(quán)（版權(quán)）、專利權(quán)、商標(biāo)專用權(quán)、發(fā)現(xiàn)權(quán)、發(fā)明權(quán)以外的其他科技成果權(quán)。育種者對(duì)選育的品種得到推廣的經(jīng)濟(jì)利益，可以其他科技成果權(quán)予以保護(hù)。
2.1選育的品種屬于其他科技成果。
2.1.1選育的品種是育種者創(chuàng)造的植物作品。
四種脫氧核糖核苷酸在DNA中特定的組成方式和排列順序，形成特定的DNA鏈。特定的DNA鏈承載著特定的遺傳密碼。特定的遺傳密碼控制著特定的性狀表達(dá)。特定的性狀表達(dá)即特定的表現(xiàn)型使人們通過(guò)感官能夠感覺(jué)育種者選育的品種的特征特性與現(xiàn)有品種之間具有的明顯區(qū)別；與現(xiàn)有品種具有明顯區(qū)別即特異性的植物品種就是植物新品種。
植物新品種是以遺傳密碼寫成的、以植物性狀表達(dá)的植物作品。植物新品種，從基因型來(lái)說(shuō)是以脫氧核糖核苷酸書寫成的生物作品；從表現(xiàn)型來(lái)說(shuō)是以特征特性組成的植物作品�；蚣捌淇刂频男誀钍侵参镒髌分械木渥樱珼NA及其控制的性狀組合是植物作品中的段落，一個(gè)染色體組及其控制的植物全部性狀組成一部完整的植物作品。
2.1.2選育的品種是育種者創(chuàng)造的勞動(dòng)結(jié)果，屬于科技成果。
《主要農(nóng)作物品種審定辦法》規(guī)定， 申請(qǐng)審定的品種應(yīng)當(dāng)與現(xiàn)有品種有明顯區(qū)別，具有先進(jìn)性和實(shí)用價(jià)值（如《NY/T1197-2006農(nóng)作物品種審定規(guī)范玉米》4.1.1規(guī)定玉米的豐產(chǎn)性區(qū)試應(yīng)每年產(chǎn)量平均比對(duì)照超過(guò)≥5%）。具有明顯區(qū)別于現(xiàn)有植物品種和具有先進(jìn)性和實(shí)用價(jià)值的品種才可能經(jīng)審定通過(guò)成為植物新品種。育種者選育的植物新品種，是育種者通過(guò)科學(xué)研究活動(dòng)而取得的具有創(chuàng)新性、先進(jìn)性和實(shí)用價(jià)值的創(chuàng)造性的勞動(dòng)結(jié)果，屬于一種科技成果。
科技成果是一個(gè)復(fù)合名詞。科學(xué)成果和技術(shù)成果綜合稱為科技成果。科學(xué)與技術(shù)是兩個(gè)相互聯(lián)系又互相區(qū)別的概念�？茖W(xué)是人類對(duì)自然界客觀對(duì)象認(rèn)識(shí)的結(jié)晶和改造客觀世界實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)的概括和總結(jié)。技術(shù)是人類為了達(dá)到某一目的而從事某種操作的方法和技能，是根據(jù)生產(chǎn)實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)和自然科學(xué)原理而發(fā)展成的各種工藝方法和技能�？茖W(xué)與技術(shù)是彼此聯(lián)系的�？茖W(xué)屬于認(rèn)識(shí)性范疇，技術(shù)屬于實(shí)踐性范疇�？茖W(xué)是技術(shù)的基礎(chǔ)，技術(shù)利用科學(xué)所揭示的規(guī)律來(lái)發(fā)展自己的操作方法和技能。從客觀自然到主觀認(rèn)識(shí)是科學(xué)的主要任務(wù)，從主觀認(rèn)識(shí)到對(duì)客觀自然的控制和改造則是技術(shù)的職責(zé)。科學(xué)成果是指科研人員在他所從事的某一科學(xué)技術(shù)研究項(xiàng)目或課題研究范圍內(nèi)，通過(guò)實(shí)驗(yàn)觀察、調(diào)查研究、綜合分析等一系列腦力、體力勞動(dòng)所取得的、并經(jīng)過(guò)評(píng)審或鑒定確認(rèn)具有學(xué)術(shù)意義和實(shí)用價(jià)值的創(chuàng)造性結(jié)果。技術(shù)成果是指利用科學(xué)技術(shù)知識(shí)、信息和經(jīng)驗(yàn)作出的涉及產(chǎn)品、工藝、材料及其改進(jìn)等的技術(shù)方案�？茖W(xué)成果不能代替技術(shù)成果，科學(xué)成果向技術(shù)成果的轉(zhuǎn)化還需要一定的時(shí)間、物質(zhì)等條件。植物遺傳規(guī)律和育種理論以及育種方法是育種者創(chuàng)造的科學(xué)成果；植物新品種是育種者應(yīng)用育種理論、育種方法、育種經(jīng)驗(yàn)等理論研究成果和品種資源、育種設(shè)備等物資條件歷經(jīng)數(shù)年創(chuàng)造出的技術(shù)成果。
2.2植物新品種不具有再現(xiàn)性，其權(quán)利應(yīng)自動(dòng)產(chǎn)生。
植物新品種不具有再現(xiàn)性。每種植物均含有少則幾十萬(wàn)多則幾千萬(wàn)對(duì)基因，控制著成千上萬(wàn)個(gè)性狀，由于性狀遺傳遵循分離重組規(guī)律，不僅依據(jù)品種審定公告知道植物新品種的“育種過(guò)程和育種方法，包括系譜、培育過(guò)程和所使用的親本或者其他繁殖材料來(lái)源與名稱的詳細(xì)說(shuō)明”的所屬技術(shù)領(lǐng)域的技術(shù)人員不能夠再生產(chǎn)出該植物新品種，即使是該植物新品種的育種者本人，也不能再選育出完全相同的植物新品種。世界上不可能出現(xiàn)兩個(gè)完全相同的植物新品種。植物新品種是育種者選育的特定物。種子是生產(chǎn)者利用植物新品種的繁殖材料繁殖的種類物。植物新品種的推廣利用是良種繁育過(guò)程。良種繁育僅是對(duì)植物新品種的復(fù)制，而不是再現(xiàn)。這正是《植物新品種保護(hù)條例》規(guī)定“任何單位或者個(gè)人未經(jīng)品種權(quán)人許可，不得為商業(yè)目的生產(chǎn)或者銷售該授權(quán)品種的繁殖材料，不得為商業(yè)目的將該授權(quán)品種的繁殖材料重復(fù)使用于生產(chǎn)另一品種的繁殖材料”，只控制復(fù)制（良種繁育），不控制再現(xiàn)（品種選育）的原理所在。
著作權(quán)法保護(hù)的其他作品也都不具有再現(xiàn)性。不同的作家即使是同一作家也不可能寫出完全相同的文字作品；不同的畫家即使是同一畫家也不可能畫出完全相同的圖畫；同一電影廠也不可能拍攝出完全相同的電影。相同的文字圖像作品是印刷的，同樣的電影是拷貝的，同樣的光盤是復(fù)制的。植物新品種和著作權(quán)法保護(hù)的其他作品一樣，都具有獨(dú)創(chuàng)性、初創(chuàng)性和原創(chuàng)性，而不具有再現(xiàn)性。正是基于上述四項(xiàng)特性，著作權(quán)法才規(guī)定著作權(quán)不必履行登記、注冊(cè)手續(xù)，自動(dòng)產(chǎn)生。用性狀重組等方法選育植物新品種，較用文字重組等方法寫作作品，要難得多；理應(yīng)對(duì)植物新品種予以更有力的法律保護(hù)。既然植物新品種和著作權(quán)法保護(hù)的其他作品一樣也不具有再現(xiàn)性，其權(quán)利也理應(yīng)不必履行登記、注冊(cè)手續(xù)，就自動(dòng)產(chǎn)生。用科技成果權(quán)保護(hù)育種者對(duì)植物新品種的權(quán)利，與用植物新品種權(quán)或?qū)＠麢?quán)保護(hù)相比，不僅保護(hù)期限長(zhǎng)，而且減少了申請(qǐng)登記的人力、財(cái)力和時(shí)間利益的損失以及申請(qǐng)被駁回的風(fēng)險(xiǎn)。
3 植物新品種和雜交種保護(hù)方式的區(qū)別。
3.1雜交種具有再現(xiàn)性，可以申請(qǐng)專利權(quán)保護(hù)。
專利法規(guī)定，“授予專利權(quán)的發(fā)明和實(shí)用新型，應(yīng)當(dāng)具備新穎性、創(chuàng)造性和實(shí)用性�！瓕�(shí)用性，是指該發(fā)明或者實(shí)用新型能夠制造或者使用，并且能夠產(chǎn)生積極效果”。專利“說(shuō)明書應(yīng)當(dāng)對(duì)發(fā)明或者實(shí)用新型作出清楚、完整的說(shuō)明，以所屬技術(shù)領(lǐng)域的技術(shù)人員能夠?qū)崿F(xiàn)為準(zhǔn)”。這里講的“能夠制造”，是指作為發(fā)明的技術(shù)方案，應(yīng)當(dāng)是可以實(shí)現(xiàn)的。這里講的“實(shí)現(xiàn)”，是指必須具有再現(xiàn)性，發(fā)明作為一種技術(shù)方案應(yīng)當(dāng)可以重復(fù)實(shí)現(xiàn)，即所屬技術(shù)領(lǐng)域的技術(shù)人員，根據(jù)公開(kāi)的技術(shù)內(nèi)容，按照說(shuō)明書記載的內(nèi)容，不需要?jiǎng)?chuàng)造性的勞動(dòng)，就能夠再現(xiàn)該發(fā)明的技術(shù)方案，并能夠達(dá)到預(yù)期的效果，不必對(duì)專利原始產(chǎn)品復(fù)制。雜交種具有再現(xiàn)性。育種領(lǐng)域的技術(shù)人員利用審定公告或申請(qǐng)公告公告的雜交種親本和組合方式，執(zhí)行《GB/T 17315-1998玉米雜交種繁育制種技術(shù)操作規(guī)程》、《NY/T 1734-2009 雜交棉人工去雄制種技術(shù)操作規(guī)程》等相關(guān)技術(shù)規(guī)程，就可配制出相應(yīng)的雜交種。雜交種只能再現(xiàn)不能復(fù)制。因雜交種復(fù)制即繁育的后代是雜交二代，雜交二代因不具有一致性已經(jīng)不屬于法律上的品種或種子了，不具有生產(chǎn)利用價(jià)值。雜交種的制種是雜交種的再現(xiàn)，雜交種的制種即生產(chǎn)方法可以申請(qǐng)生產(chǎn)方法專利權(quán)。這正是“鄭單14”、“農(nóng)大108”、“豫玉25”等玉米雜交種獲得專利權(quán)保護(hù)的原因所在。
3.2植物新品種不具有再現(xiàn)性，不能申請(qǐng)專利權(quán)保護(hù)。
著作權(quán)又稱版權(quán)�！鞍鏅�(quán)”一詞，英文為“Copyright"，直譯為“復(fù)制權(quán)”，強(qiáng)調(diào)復(fù)制的權(quán)利。植物新品種和其他作品一樣只具有可復(fù)制性。植物新品種的性狀固定于植物體上，通過(guò)植物的生長(zhǎng)發(fā)育使人們感知。植物生長(zhǎng)發(fā)育過(guò)程就是對(duì)植物新品種特征特性的復(fù)制，這種復(fù)制稱為“良種繁育”。植物新品種不具有再現(xiàn)性，是其與雜交種等專利產(chǎn)品的本質(zhì)區(qū)別，也是專利法規(guī)定動(dòng)植物品種不授予專利權(quán)的重要原因之一。
4 現(xiàn)有法律框架下育種者經(jīng)濟(jì)利益的保護(hù)。
4.1不宜直接適用著作權(quán)法保護(hù)育種者對(duì)選育品種的經(jīng)濟(jì)利益。
隨著文化和科學(xué)事業(yè)的發(fā)展，著作權(quán)的客體不斷出現(xiàn)；如計(jì)算機(jī)軟件、錄音制品，都是后來(lái)作為著作權(quán)客體給予保護(hù)的。需要指出的是，能否作為著作權(quán)法的客體，必須由法律、行政法規(guī)規(guī)定，以保證法制的統(tǒng)一。就現(xiàn)有法律法規(guī)而言，尚未將植物新品種列入著作權(quán)保護(hù)的客體，所以，盡管植物新品種具備作品的法律屬性，著作權(quán)保護(hù)較專利權(quán)和品種權(quán)保護(hù)力度大且經(jīng)濟(jì)，但在法律沒(méi)有明確規(guī)定的情況下，難以直接利用著作權(quán)法保護(hù)育種者對(duì)植物新品種享有的經(jīng)濟(jì)利益。
4.2以其他科技成果權(quán)保護(hù)育種者的經(jīng)濟(jì)利益。
4.2.1植物新品種屬于其他科技成果的實(shí)體法律依據(jù)。
《促進(jìn)科技成果轉(zhuǎn)化法》、《農(nóng)業(yè)技術(shù)推廣法》和農(nóng)業(yè)部頒布的《農(nóng)業(yè)科學(xué)技術(shù)成果鑒定暫行辦法》，都明確將植物新品種規(guī)定為農(nóng)業(yè)科技成果。《最高人民法院關(guān)于審理技術(shù)合同糾紛案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》和《科技成果鑒定規(guī)程（試行）》，都將植物新品種規(guī)定為技術(shù)成果。上述法律為植物新品種屬于科技成果，提供了直接的明確的實(shí)體法律依據(jù)。
4.2.2育種者對(duì)植物新品種享有其他科技成果權(quán)的實(shí)體法律依據(jù)。
權(quán)利來(lái)源于法律，由法律授予。育種者對(duì)其選育品種享有科技成果權(quán)，也要由法律明確規(guī)定。在民事法律上，育種者對(duì)選育品種的權(quán)利屬于《民法通則》第一百一十八條規(guī)定的著作權(quán)（版權(quán)）、專利權(quán)、商標(biāo)專用權(quán)、發(fā)現(xiàn)權(quán)、發(fā)明權(quán)以外的其他科技成果權(quán)；育種者享有的其他科技成果權(quán)受到剽竊、篡改、假冒等侵害的，有權(quán)要求停止侵害，消除影響，賠償損失。該法條明確授予了權(quán)利人對(duì)侵害其科技成果的人有權(quán)要求停止侵害、賠償損失的權(quán)利。《促進(jìn)科技成果轉(zhuǎn)化法》第三十四條規(guī)定，“侵占他人的科技成果，侵犯他人合法權(quán)益的，依法承擔(dān)民事賠償責(zé)任”，從相反的方向?yàn)橛N者對(duì)其選育的品種享有其他科技成果權(quán)提供了法律淵源。
4.2.3維護(hù)其他科技成果權(quán)的程序法律依據(jù)。
育種者基于其對(duì)植物新品種享有的其他科技成果權(quán)，要求侵權(quán)人停止侵害、賠償損失向人民法院提起訴訟的，依據(jù)最高法院頒布的《民事案件案由規(guī)定》，應(yīng)列為其他科技成果權(quán)糾紛；該規(guī)定為育種者保護(hù)其他科技成果權(quán)提供了程序法律依據(jù)。在植物新品種屬于著作權(quán)、專利權(quán)、商標(biāo)權(quán)、發(fā)現(xiàn)權(quán)、發(fā)明權(quán)以外的其他科技成果權(quán)的法律性質(zhì)明確，又有育種者可以要求侵權(quán)人停止侵害和賠償民事?lián)p失的具體授權(quán)，法院受理案件的案由具體，即實(shí)體法和程序法都有明確規(guī)定的情形下，育種者對(duì)選育的品種享有的經(jīng)濟(jì)利益如果遭到侵害，可以通過(guò)向法院提起其他科技成果權(quán)糾紛之訴，予以保護(hù)。
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