[ 洪碧華 ]——(2010-5-21) / 已閱10868次
建議刑法增設(shè)“性賄賂”罪
洪碧華
[摘要]性賄賂古已有之，危害性極大，其影響并不亞于財產(chǎn)賄賂，我國刑法應盡快增加此犯罪的規(guī)定，才能有效打擊和遏制“性賄賂”行為。本文透過當今社會存在的官場腐敗新景觀——性賄賂現(xiàn)象，從性賄賂的現(xiàn)狀和危害談起。著重論述了增設(shè)“性賄賂”犯罪的必要性，以及如何通過立法懲治賄賂犯罪。
[關(guān)鍵詞] 性賄賂； 犯罪； 刑法
“性賄賂”是指請托人為了獲取某種利益而不惜犧牲自身或他人的肉體進行性服務(wù)，從而達到使國家工作人員利用其職務(wù)上的便利與其進行不正當交易的目的�！靶再V賂”包含“性受賄”和“性行賄”兩個具體罪名。賄賂的本質(zhì)是一種利益交換，包括權(quán)錢交易和權(quán)色交易。
一、我國“性賄賂”現(xiàn)狀
“性賄賂”尚未入罪，打擊“性賄賂”缺乏明確的法律依據(jù)，現(xiàn)行刑法及七個修正案都沒有規(guī)定“性賄賂”罪，但在司法實踐中常常遇到。“每一個倒下的貪官后面都有一個女人”，鏡頭一：成克杰與其情婦李平共收受賄賂4000余萬元，上演了一幕幕權(quán)錢交易的“二人轉(zhuǎn)”。由李平出面與請托人聯(lián)系請托事項并收取賄賂款，由成克杰利用職務(wù)便利為請托人在承包工程、解決資金、職務(wù)晉升等事項上謀取利益。鏡頭二：江蘇省如東縣“養(yǎng)鰻大王”顧成兵，4年內(nèi)貸款達12億元，一個魚販子靠著“金彈”和“肉彈”，居然百發(fā)百中，數(shù)十名干部被拉下水。鏡頭三，原深圳市羅湖公安分局女局長的安惠君常常利用職權(quán)接受男警員的性賄賂，出差總要帶個帥哥同行,被稱為是“性受賄第一案”。鏡頭四：湖南省建工集團總公司蔣艷萍，一個只有初中文化程度的女人，只用了短短13年，演出了一場又一場的“桃色丑聞”，用“肉彈”擊倒的各級干部就達40多人，從倉庫保管員升到副廳級干部，性賄賂不僅助她官場發(fā)跡，還幫她瘋狂聚斂財產(chǎn)1000多萬元。被稱為是“性行賄第一案”�！�
權(quán)色交易愈演愈烈，呈蔓延之勢，一些不法分子花錢雇傭“三陪女”，直接取媚個別貪官，要求或者迫使他為其謀取不正當利益。十個貪官九個色，被查處的腐敗案件中絕大部分貪官都有情婦。過去金錢對人的誘惑力大是因為口袋沒錢，而現(xiàn)在不算巨額的經(jīng)濟利益已經(jīng)不能使貪官動心了，這時，“性賄賂”就顯示其巨大威力，成了行賄犯罪的絕招，貪官的色情腐敗已瘋狂到了令人發(fā)指的程度。
然而，我國刑法僅規(guī)定受賄、行賄和介紹賄賂三種形式，且將賄賂的內(nèi)容限定為財物。對“性賄賂”的界定和懲治標準確屬“真空地帶”，法無明文不為罪，這就等于用10萬賄賂換取權(quán)力者100萬的“利潤”可定其罪，用10個女人換取100萬“利潤”卻可以不予處理。這是立法的漏洞。
十年前，刑法學者金衛(wèi)東就提出性賄賂屬于賄賂犯罪的一種形式。趙平等全國人大代表聯(lián)名提出增設(shè)“性賄賂罪”的議案。2002年，翁維權(quán)等36名全國人大代表聯(lián)名提出同樣議案，建議在《刑法》第八章“貪污賄賂罪”中增設(shè)“非財物賄賂罪”。原最高人民檢察院副檢察長趙登舉在反腐敗新聞發(fā)布會上指出：“性賄賂目前在行賄犯罪中已相當普遍”，“最近查辦的幾起部級干部受賄大案中，幾乎都涉及到情婦。”
二、在刑法中增設(shè)“性賄賂”犯罪的必要性
“性賄賂”行為的普遍性和社會危害性，決定了將這種行為犯罪化的必要性。
（一）增設(shè)“性賄賂”罪、可堵塞法律漏洞
刑法第385條第一款對受賄罪的定義是“國家工作人員利用職務(wù)上的便利，索取他人財物的，或者非法收受他人財物，為他人謀取利益的，是受賄罪�！钡�389條第一款對行賄罪的規(guī)定是“為謀取不正當利益，給予國家工作人員以財物的，是行賄罪�！边@兩條都是針對財物賄賂犯罪做出的規(guī)定，但是賄賂的形式卻遠遠不止財物一種，按照這兩款規(guī)定，其他賄賂形式是不能按照賄賂犯罪來定罪量刑的。這就為那些利用美色進行賄賂犯罪的犯罪分子鉆空子提供了可乘之機。因此，對“性賄賂”作出規(guī)定可以有效地堵上這一個法律漏洞。
（二）將權(quán)色交易定為“性賄賂”罪、符合立法本意
1.“性賄賂”與財物賄賂所侵犯的客體相同。賄賂犯罪的立法目的在于同以權(quán)謀私的腐敗行為作斗爭，以保護國家機關(guān)的正�；顒�，它侵犯的客體是職務(wù)行為的廉潔性。權(quán)色交易侵犯的客體同樣是國家工作人員公務(wù)活動的廉潔性，權(quán)色交易行為同財物賄賂行為一樣，都損害了社會公眾對于公共權(quán)力的信賴感。性賄賂違背社會“公序良俗原則”，應該受到道德的譴責和法律的制裁。對于公職人員來講，必須自覺遵守《國家公務(wù)員行為規(guī)范》和《職業(yè)道德規(guī)范》。
2.性賄賂具有犯罪的實質(zhì)特征即嚴重的社會危害性。權(quán)色交易比權(quán)錢交易的危害更大，它策劃于密室，行事于床笫，處心積慮，手段隱蔽，不留痕跡，作用持久，它滋生腐敗，導致權(quán)力變質(zhì)，使國有資產(chǎn)大量流失，其危害可見一斑。因此，“性賄賂”是法律調(diào)整的對象，如果僅靠道德來調(diào)整保護顯然是不夠的。
3.懲治“性賄賂”犯罪不違背刑法的謙抑性。刑法的謙抑性，是指立法者應當力求以最小的支出——少用甚至不用刑罰（而用其他刑罰替代措施），獲取最大的社會效益，有效地預防和控制犯罪。面對某種危害社會的行為，國家只有在運用民事的、行政的法律手段和措施，仍不足以遏制時，才能運用刑法的方法，亦即通過刑事立法制止這種危害行為。因此刑法的謙抑性要求刑法機制的運作要同時具有嚴重的社會危害性和刑罰的不可避免性�！靶再V賂”犯罪具有嚴重的社會危害性，道德的調(diào)整已不足以抑制其危害的發(fā)展，故必須用刑律來加以約束。
（三）增設(shè)“性賄賂”罪的立法依據(jù)
根據(jù)2005年我國加入的《聯(lián)合國反腐敗公約》第15條的規(guī)定，凡是直接或間接給予公職人員不正當好處，以影響該公職人員作為或不作為的都規(guī)定為犯罪行為，而公職人員直接或間接索取或收受不正當好處的，以作為其執(zhí)行或不執(zhí)行公務(wù)的條件的，也被認為是犯罪。這其實已經(jīng)把非物質(zhì)利益納入了賄賂犯罪的范圍。作為一部全國人大常委會批準加入的國際公約，自然成為我國的法律淵源，對我國公民都具有約束力。
《中國共產(chǎn)黨紀律處分條例》為了打擊色情腐敗，禁止官員婚外情、婚外戀；公安部消防局為了加強廉政建設(shè)，發(fā)布 “四個嚴禁”，在行政規(guī)章中首次提到了性賄賂：“嚴禁在部隊工程建設(shè)、物資采購和財物分配中收受賄賂，包括提供性服務(wù)等非物質(zhì)性利益”。 2007年頒布的《公務(wù)員處分條例》第31條規(guī)定：吸食、注射毒品或者組織、支持、參與賣淫、嫖娼、色情淫亂活動的，給予撤職或者開除處分�！靶再V賂”自然屬于嫖娼、色情淫亂同類范疇，必須予以黨紀政紀處分。
我國古代唐律、元律和大清律已將性賄賂納入法律調(diào)整范圍。世界大多數(shù)國家和地區(qū)，包括德國、加拿大，我國的臺灣、香港等均將“非財產(chǎn)性利益”作為賄賂犯罪的內(nèi)容。也就是說，“性賄賂”在這些國家和地區(qū)是一種賄賂。臺灣地區(qū)刑法規(guī)定賄賂是指財物，但構(gòu)成受賄罪，除收受賄賂外，還包括收受“其他不正當利益”。日本刑法明確規(guī)定賄賂包括精神上的利益，如日本明治44年5月15日大審院判決承認“性交”是賄賂，奠定了性賄賂在司法實踐中的運用�？梢姡研苑⻊�(wù)擬定成賄賂犯罪的目的物，那么其作為賄賂犯罪的對象、形式，而以立法或司法解釋的形式確立下來就成為了可能。
（四）“性賄賂”行為符合犯罪的構(gòu)成要件
1、客體要件。侵犯的客體是復雜客體。包括國家機關(guān)、國有公司、企事業(yè)單位、人民團體的正常管理活動和公職人員職務(wù)行為的廉潔性。
2、客觀方面。表現(xiàn)為行為人具有利用職務(wù)上的便利，向他人索要性服務(wù)，或者公然以要挾的方式強迫他人提供性服務(wù)，或者接受他人性服務(wù)并為他人謀取利益的行為。
3、“性賄賂”的主體是特殊主體，即國家工作人員（包括參照公務(wù)員管理的人員）。
4、主觀方面。必須是由故意構(gòu)成，只有行為人是出于故意所實施的受賄犯罪行為才構(gòu)成受賄罪，過失行為不構(gòu)成本罪。
三、加強立法，依法懲治“性賄賂”犯罪
1、在刑法中把“其他非物質(zhì)利益”作為賄賂罪行為對象
現(xiàn)行刑法側(cè)重于受賄罪的經(jīng)濟性及可計量性。而我國香港、澳門和臺灣地區(qū)和其他國家刑法中規(guī)定的賄賂行為對象是基于行為對公務(wù)的侵害程度來界定受賄罪的，具有廣泛的代表性。由此而論，為了適應社會發(fā)展的實際需要，刑法關(guān)于賄賂罪的行為對象也應將賄賂行為對象規(guī)定為“財物和其他非物質(zhì)性利益”，這也是符合本罪的立法旨意的�！捌渌俏镔|(zhì)性利益”同樣可以用作賄賂雙方交易的內(nèi)容，同樣會危害公務(wù)行為的正當性、公正性和廉潔性。而從社會危害程度上看，用“其他非物質(zhì)性利益”去交換比用財物去交換所造成的影響可能更廣泛、危害更大。財產(chǎn)性利益和非財產(chǎn)性利益往往可以轉(zhuǎn)化為金錢財物。如果對各種以“其他非物質(zhì)性利益”為行為對象的賄賂犯罪不予刑事制裁，而僅作黨紀、政紀處分，一方面不足以有效制止和預防該種賄賂犯罪的發(fā)生，另一方面也易導致放縱罪犯、縱容犯罪的不利后果。賄賂罪行為對象的客觀變化發(fā)展，既給司法機關(guān)執(zhí)法提出了挑戰(zhàn)，也給立法機關(guān)提出了應從立法上擴展賄賂范圍的迫切要求。
這樣規(guī)定之后可以看出，為“他人謀利益”之中的“利益”與索取、收受他人財物或其他非物質(zhì)性利益中的“財物”、“其他非物質(zhì)性利益”在外延上相吻合，更能體現(xiàn)法律的統(tǒng)一與連貫，以及法律體系的完整性。
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