[ 滕傳樞 ]——(2010-6-10) / 已閱12084次
論破壞計劃生育的犯罪
滕傳樞 蔣世祥
破壞計劃生育罪的罪名，在我國現(xiàn)行刑法中尚屬空白。然而破壞計劃生育的行為在當(dāng)前社會中卻普遍存在。其中造成嚴(yán)重社會危害后果即應(yīng)當(dāng)構(gòu)成犯罪的亦時有發(fā)生。各級政府、司法機(jī)關(guān)及社會輿論都要求給予懲罰，但卻無法可依。其結(jié)果在實踐中要么用別的罪名懲罰，造成此罪與彼罪混淆；要么只好放縱犯罪。因此對破壞計劃生育的社會現(xiàn)象從刑法學(xué)的角度進(jìn)行研究并建議增設(shè)“破壞計劃生育罪”這一新的罪名，成為當(dāng)前刑事立法及法學(xué)研究工作中的當(dāng)務(wù)之急。
一
眾所周知，當(dāng)今世界人口已突破50億，控制人口已成為人類世界面臨的幾大難題之一。由于人口增長過快，造成同國民經(jīng)濟(jì)發(fā)展、提高人民生活水平及保持社會安定（如教育、就業(yè)、住房、耕地、文化、衛(wèi)生、科學(xué)、能源、環(huán)保、生態(tài)、治安等）的一系列難以克服的矛盾。因此人類社會已清醒地認(rèn)識到面臨的這一巨大危機(jī)并采取相應(yīng)的對策。其中最主要的措施就是實行計劃生育，以控制人口的增長。早在本世紀(jì)初，在一些發(fā)達(dá)國家中就已經(jīng)進(jìn)行控制人口的宣傳，召開國際性節(jié)育會議，成立國際性節(jié)育組織。第二次世界大戰(zhàn)后，人口問題進(jìn)一步引起工業(yè)發(fā)達(dá)國家的關(guān)注及聯(lián)合國的重視。到七十年代，節(jié)育活動已在全世界大多數(shù)國家和地區(qū)開展起來了。到了八十年代，據(jù)聯(lián)合國的調(diào)查，158個國家中，118個國家制訂了支持家庭計劃的政策。但各國的節(jié)育率差別很大。目前發(fā)達(dá)國家的節(jié)育率為70%左右，出生率平均為16%左右；而發(fā)展中國家的節(jié)育率只有20%左右，出生率平均為34%左右（數(shù)據(jù)引自《計劃生育手冊》1986版第9頁）。
我國是世界上人口最多的國家，又是發(fā)展中國家，控制人口的增長比世界上所有其他國家都更具有重要性和緊迫性。然而，在中國人民共和國建立以后的30年中，由于人口政策的失誤及其他原因，出生了6億多人口，除去死亡，凈增4.3億人，是舊中國從1840年到1949年的109年中增加人口（1.3億）的三倍多（數(shù)據(jù)引自《計劃生育手冊》第448頁）。因此，中共中央在1980年9月25日《關(guān)于控制我國人口增長問題致全體共產(chǎn)黨員共青團(tuán)員的公開信》中指出：“為了爭取在本世紀(jì)末把我國人口總數(shù)控制在12億以內(nèi)，國務(wù)院已經(jīng)向全國人民發(fā)出號召，提倡一對夫婦只生一個孩子，這是一項關(guān)系到四個現(xiàn)代化建設(shè)的速度和前途，關(guān)系到子孫后代的健康和幸福，符合全國人民長遠(yuǎn)利益和當(dāng)前利益的重大措施。”1982年的中華人民共和國憲法第25條規(guī)定：“國家推行計劃生育，使人口的增長同經(jīng)濟(jì)和社會發(fā)展計劃相適應(yīng)�！钡�49條又規(guī)定：“夫妻雙方有實行計劃生育的義務(wù)�！�1980年的新婚姻法也作了同樣的規(guī)定。從此，實行計劃生育，控制人口增長，提供人口素質(zhì)，成為我國的一項基本國策而且必將推行到長遠(yuǎn)的歷史時期。在我國社會生活中，由此產(chǎn)生了這樣的一種新的法律關(guān)系，即國家各級政府領(lǐng)導(dǎo)和管理推行計劃生育工作的權(quán)利和每個公民遵守執(zhí)行計劃生育政策法令的義務(wù)。這就是計劃生育法律關(guān)系。調(diào)整這樣一種法律關(guān)系需要相應(yīng)的法律規(guī)范。近幾年來，除了計劃剩余的一系列政策性規(guī)定外。各級地方人大也制定了 一些計劃生育的地方性法規(guī)。但從全國范圍看，尚沒有“計劃生育法”的法律即其配套法規(guī)。刑法中也沒有調(diào)整計劃生育方面的條文。這些都急待于立法工作的解決。本文只試從刑法法律規(guī)范角度進(jìn)行調(diào)整作一粗淺論述，以供立法參考。
幾年來，我國的計劃生育工作取得了很大的成績。但是由于我國人口基數(shù)大，育齡人口多。建國以來經(jīng)歷了幾次生育高峰期，加之傳宗接代的封建思想根深蒂固的影響，以及因經(jīng)濟(jì)文化落后而面臨的種種復(fù)雜情況，使這一工作的難度很大。在此情況下，還有少數(shù)不法分子進(jìn)行各種破壞活動，就更加影響了這項工作的正常進(jìn)行。目前，我國已進(jìn)入建國以來的第4次人口生育高峰期，預(yù)計將持續(xù)到本世紀(jì)末。其特點是持續(xù)時間最長，育齡人口最多，控制人口增長的難度最大。在這樣一個特定的歷史時期和關(guān)系現(xiàn)代化建設(shè)大業(yè)及中華民族的興衰未來的問題上，這些不法分子的破壞行為，其社會危害性之嚴(yán)重是不待自言的，對其中構(gòu)成犯罪的行為的刑法調(diào)整成為必需和必然，也就毋庸置疑了。
犯罪的本質(zhì)特征是行為的社會危害性。所謂社會危害性也就是對國家和人民根本利益的危害。行為的社會危害性不是固定不變的。它是隨著社會條件的變化而變化的。同一種行為，在一定社會條件下不具有社會危害性，而到了社會條件發(fā)生變化時就可能是具有社會危害性。反之亦然，例如妊娠婦女的自愿墮胎行為，在過去許多國家包括舊中國的法律中都被規(guī)定為犯罪。新中國成立初期，由于人口問題還不十分突出。，醫(yī)療條件很差，以及意識形態(tài)方面的影響，所以也認(rèn)為是有社會危害性的。但是在經(jīng)濟(jì)文化不斷發(fā)展，醫(yī)療條件改善，特別是當(dāng)今人口問題已成為嚴(yán)重的社會危機(jī)時，就需要大力進(jìn)行計劃生育以控制人口增長。這時如果反過來超計劃生育，破壞計劃生育的推行，就對社會產(chǎn)生了危害性，情節(jié)和后果嚴(yán)重的，就應(yīng)當(dāng)構(gòu)成犯罪。理應(yīng)受到刑事追究和刑罰處罰。否則，將導(dǎo)致網(wǎng)絡(luò)一面放縱犯罪，甚至造成司法工作的混亂。
二
破壞計劃生育的行為表現(xiàn)多種多樣，處理育齡夫婦采取種種違法手段造成自己超聲以外。對社會危害更為嚴(yán)重的則是由于少數(shù)不法的破壞活動造成其他育齡夫婦多人超聲超懷。如私自給一些育齡夫婦作假結(jié)扎手續(xù)，出具或出售各種假證明，或證明其已作絕育手術(shù)，或證明其第一胎嬰兒系疾嬰，或?qū)h族更改為少數(shù)民族等，致使一些不符合生育第二胎條件的夫婦超生。與此同時，有些不法分子或從中牟利獲取錢財，或調(diào)戲、侮辱、強(qiáng)奸婦女，或因粗野方法傷害婦女身體，這些行為嚴(yán)重地阻礙和破壞了計劃生育工作的推行。為此，在一些政策性規(guī)定中，對破壞計劃生育的行為規(guī)定了要追究責(zé)任和給予處罰。但是涉及追究刑事責(zé)任的，只有一件司法解釋，即最高人民法院、最高人民檢察院、公安部1983年12月10日下達(dá)的《關(guān)于依法懲處利用摘除節(jié)育環(huán)進(jìn)行違法犯罪活動的分子的聯(lián)合通知》（以下簡稱《通知》）。該《通知》指出：“近幾年來，有些地方不斷發(fā)生私自為育齡婦女摘除節(jié)育環(huán)，影響推行生育的事件。……對于群眾中私自為育齡婦女摘除節(jié)育環(huán)，影響推行計劃生育，但沒有進(jìn)行違反犯罪活動的，應(yīng)著重進(jìn)行批評教育，促使他們停止和改正。對于利用為育齡婦女摘除節(jié)育環(huán)，進(jìn)行各種違法犯罪活動的，應(yīng)根據(jù)不同情況，分別依法懲處：
一 以牟利為目的，私自為育齡婦女摘除節(jié)育環(huán)，或者借摘除節(jié)育環(huán)對婦女進(jìn)行調(diào)戲、侮辱的，可以依照治安管理處罰條例和國務(wù)院有關(guān)勞動教養(yǎng)的規(guī)定，酌情予以行政拘留、罰款，或者收容勞動教養(yǎng)，并沒收其非法所得的財物及違法活動用具；
二 以牟利為目的，私自為育齡婦女摘除節(jié)育環(huán)，方法粗野，傷害婦女身體的，依照刑法規(guī)定的傷害罪懲處；
三 對于借摘除節(jié)育環(huán)，強(qiáng)行奸污婦女的，依照刑法規(guī)定的強(qiáng)奸罪懲處；
四 數(shù)人合伙私自為多名育齡婦女摘除節(jié)育環(huán)，擾亂社會秩序，情節(jié)嚴(yán)重，妨害計劃生育工作的，對首要分子依照刑法規(guī)定的擾亂社會秩序罪懲處；
五 以造謠、欺騙手段私自為育齡婦女摘除節(jié)育環(huán)，騙取大量財物的，依照刑法規(guī)定的詐騙罪懲處；
六 借摘除節(jié)育環(huán)調(diào)戲、侮辱婦女，或者進(jìn)行其他流氓活動，破壞公共秩序，情節(jié)嚴(yán)重的，依照刑法規(guī)定流氓罪懲處�！�
這一《通知》的下達(dá)，無疑對打擊破壞計劃生育的犯罪起來積極的作用。但是無論從立法角度和司法實踐考察，《通知》顯然不能解決對破壞計劃生育的犯罪追究刑事責(zé)任的問題，而且無論在理論上和實踐中都導(dǎo)致了下述兩個難以解決的問題。
第一 混淆了罪與非罪的界限，往往放縱了犯罪。由于刑法沒有破壞計劃生育罪的罪名�！锻ㄖ分荒軐⒆肪啃淌仑�(zé)任限制在“利用為育齡婦女摘除節(jié)育環(huán)，進(jìn)行各種違法犯罪活動的”范圍內(nèi)。首先，《通知》把破壞計劃生育的范圍縮小成了僅是“利用為育齡婦女摘除節(jié)育環(huán)”，如果是采取其他方法。比如搞假結(jié)扎等，就不在“懲處”的范圍內(nèi)了。其次，這里的“各種違法犯罪活動”是指刑法和治安管理處罰條例上已有明文規(guī)定的違法犯罪活動。并未包括法律尚未規(guī)定的“破壞計劃生育罪”在內(nèi)。如果沒有觸犯已有罪名的，當(dāng)然也不在“懲處”之列，這樣范圍就更小了。《通知》中“對于群眾私自為育齡婦女摘除節(jié)育環(huán)，影響推行進(jìn)行計劃生育，但沒有進(jìn)行違法犯罪活動的，應(yīng)著重進(jìn)行批評教育”這一段話本身在邏輯上就是矛盾的，既然實行計劃生育是基本國策，“憲法和法律都有明確規(guī)定”，那么私自取環(huán)，影響計劃生育推行的行為，必然是違法行為，其中危害嚴(yán)重的就是犯罪行為。哪會存在“但沒有進(jìn)行違法犯罪的”情況呢？
再從《通知》的具體條文看，也是難以對有關(guān)破壞計劃生育的犯罪定性和處罰的。例如按《通知》的第二點，前提是以牟利為目的（主觀要件），如果并非以牟利為目的，哪怕私自取環(huán)方法粗野傷害了婦女身體的，也定不了傷害罪。即使以牟利為目的，也還有一個故意傷害還是過失傷害的問題的。一般講，以牟利為目的取環(huán)傷害了婦女身體的，其主觀上并無傷害之故意，那么按照過失傷害，必須達(dá)到重傷以上才能定罪。這顯然畸輕了。再如按《通知》的第五點，其詐騙數(shù)額要是達(dá)不到“較大”或“巨大”的，無理由按詐騙定罪。即使達(dá)到，如果沒有詐騙情節(jié)及手段的，也無法以詐騙定罪。而現(xiàn)實中私自取環(huán)者即使牟利，采取造謠和欺騙手段的少見。多數(shù)付酬者系自愿。除此而外，按《通知》中的其他條款執(zhí)行，也存在類似上述難以定罪的情況，如果不法分子在私自奇幻時并非以牟利為目的，也未調(diào)戲侮辱婦女的，則連治安處罰和勞動教養(yǎng)都處罰不了。
這種狀況，不僅造成了一些破壞計劃生育工作的犯罪分子僥幸地逃脫法網(wǎng)，導(dǎo)致刑法不能發(fā)揮懲罰犯罪的作用。而且會使一些不法分子及少數(shù)落后群眾誤認(rèn)為法律無能，以致有的人將會重蹈覆轍或變本加厲，給計劃生育的推行帶來更大的阻力。
第二 混淆了此罪與彼罪的界限，導(dǎo)致司法中的混亂現(xiàn)象。由于破壞計劃生育的犯罪分子給國家和人民的長遠(yuǎn)利益造成嚴(yán)重危害，所以各級政府、司法機(jī)關(guān)以及社會輿論都要去給予刑罰處罰，否則難以平民憤。然而刑法中又沒有這一罪名，于是有些司法人員就只好根據(jù)《通知》精神尋找一個可以“掛上號” 罪名追究刑事責(zé)任。這樣一來，判決中就難免出現(xiàn)只要獲取財物的，不管數(shù)額大小和有無詐騙情節(jié)均按詐騙定罪。過失傷害的按故意傷害定罪，通奸的按強(qiáng)奸定罪，并未破壞公共秩序的按流氓定罪等情況。結(jié)果，法理上說不通，被告人不服判。上訴申訴案增多，司法人員陷入“不判不合法，判了也不合法”的矛盾之中。
下面且以貴州省的三案為例說明。
案例一 被告人毛蓮鳳，在1977年至1982年間，先后在本區(qū)的三個鄉(xiāng)域內(nèi)，為23名育齡婦女私自摘除節(jié)育環(huán)，致超聲小孩19名，共獲取現(xiàn)金一百余元及數(shù)十斤糧食。被縣人民法院以詐騙判處有期徒刑9年，上訴后，被中級人民法院改判為有期徒刑4年。
案例二 被告人洪蓮芝，在1981年1983年間，先后在其本鄉(xiāng)域內(nèi)給9名育齡婦女摘除節(jié)育環(huán)，致超生小孩7名。由于被告人為獲取財物，故被縣人民檢察院以妨礙公務(wù)罪起訴，縣法院感到難以定性，將該案上報上級法院審定。因無法律依據(jù)，省高級法院認(rèn)定該被告無罪，被告即被無罪釋放。
案例三 被告人趙舉武等4人系鄉(xiāng)級衛(wèi)生院醫(yī)生。自1983年以來，利用工作之便，用在結(jié)扎部位輕輕劃破弄皮或貼上膠布等手段，先后給16個鄉(xiāng)鎮(zhèn)的群眾作假結(jié)扎手術(shù)和出具假結(jié)扎證明622例，索取現(xiàn)金3萬多元和大量財物。致使220名育齡婦女超生 人超懷�？h人民法院于1988年對被告人趙舉武等以詐騙罪分別判處有期徒刑7年、6年、2年、1年。
這三個案例都是按照現(xiàn)行刑法即《通知》的解釋判決的，但卻產(chǎn)生了以下三個應(yīng)予質(zhì)疑的問題：
1、案例一與案例二被告人的行為同樣是破壞計劃生育的非法取環(huán)（致超生人數(shù)有差別，但影響不到定性），僅因為百余元現(xiàn)金獲得與否。卻產(chǎn)生了“質(zhì)”的差異，一個有罪，一個無罪，為什么？
2、案例一與案例三之被告雖獲取現(xiàn)金及財物，但并未用虛構(gòu)或隱瞞事實真相的方法。即根本不具備詐騙罪的特征，還有案例一的被告所獲之財物并未達(dá)詐騙罪“數(shù)額較大”的定罪起點，卻均以詐騙定罪科刑。為什么？
3、案例一與案例三既然均以詐騙定罪，當(dāng)然應(yīng)依據(jù)所“騙”數(shù)額之大小量刑，然而兩案數(shù)額相差300余倍，處刑卻只相差不到1倍，為什么？
按照現(xiàn)行法律，這些問題是無法解答的，其根本原因就是現(xiàn)實中客觀存在破壞計劃生育之犯罪而刑法上是空白這一矛盾所致。如果在刑法中規(guī)定了破壞計劃生育的罪名，則上述問題及矛盾便可迎刃而解了：
1、上述三案例的被告人之行為均構(gòu)成破壞計劃生育罪，至于量刑應(yīng)根據(jù)危害程度之大小（如超生人數(shù)的多少極其他情節(jié)）有所區(qū)別。
2、案例三的4名被告人的行為同時觸犯受賄罪的罪名（案例一的被告不屬受賄罪主體，不構(gòu)成犯罪），應(yīng)按牽連犯罪的原則（重罪吸收輕罪）處理，根本不發(fā)生構(gòu)成詐騙罪的問題。
三
如果在刑法中增設(shè)破壞計劃生育罪的罪名，對該罪的概念、法條構(gòu)成及處理可作如下表述和解釋。
破壞計劃生育罪，是指私自為育齡婦女摘除節(jié)育環(huán)，作假絕育手術(shù)，出具假絕育證明或者用其他方法破壞國家計劃聲音工作推行的行為。
法條可這樣設(shè)立：私自為育齡婦女摘除節(jié)育環(huán)，作假絕育手術(shù)，出具假絕育證明或者其他方法破壞國家計劃生育工作推行的，處三年以下有期徒刑或拘役；情節(jié)嚴(yán)重的，處三年以上十年以下有期徒刑。
破壞計劃生育罪侵犯的往往是復(fù)雜客體：既侵犯國家對人口的管理和控制，也侵犯國家機(jī)關(guān)的正�；顒�。還可能侵犯公民的財產(chǎn)和婦女的人身權(quán)利。但主要侵犯的是前一客體，所以它侵犯的直接客體是國家對人口的管理和控制，同類客體應(yīng)當(dāng)是社會管理秩序，即應(yīng)歸入刑法分則第六章的妨害社會管理秩序罪之中。
破壞計劃生育罪的主觀方面只能是出于故意。過失不構(gòu)成本罪。至于動機(jī)則可能是多種多樣，比如牟利、調(diào)戲或奸污婦女等，并不影響構(gòu)成本罪。
破壞計劃生育罪的主體是一般主體，只要是達(dá)到法定刑事責(zé)任年齡，具有刑事責(zé)任能力的自然人均可構(gòu)成。國家工作人員犯此罪的，應(yīng)從重處罰。
破壞計劃生育罪的客觀方面表現(xiàn)為實施破壞計劃生育的各種行為。例如：為多名（一般指3名以上）育齡婦女非法取環(huán)，作假絕育手術(shù)或出具假絕育證明，出具或出售其他各種破壞計劃生育的假證明、工具、材料等。至于是否導(dǎo)致超生超懷，不影響本罪的構(gòu)成。只要實施終了上述破壞計劃生育的行為，就是犯罪既遂，致超生超懷的人數(shù)多少，則作為量刑的從重從輕情節(jié)考慮。所謂“情節(jié)嚴(yán)重的”指致使育齡婦女超生超懷30名以上，或者同時索取大量錢財，調(diào)戲、侮辱、傷害、奸污婦女而又未構(gòu)成數(shù)罪的，或者影響特別惡劣的其他情況，如果是在實施破壞計劃生育罪的同時又觸犯其他罪名（如索賄、受賄、流氓、詐騙、強(qiáng)奸、傷害、妨礙公務(wù)、擾亂社會秩序等）的，屬一個故意一個行為，則按牽連犯罪的原則處理；如屬兩個以上故意與兩個以上行為的，則按數(shù)罪并罰的原則處理。如果是傷害、殺害或誣陷計劃生育工作人員，或者是育齡夫婦為自己超聲而溺嬰、棄嬰，或者是計劃生育工作人員徇私舞弊、玩忽職守導(dǎo)致大面積超生的，則按照刑法有關(guān)的條款定罪，如傷害罪、殺人罪、誣陷罪、遺棄罪、瀆職罪等，而不定破壞計劃生育罪的罪名。
處理破壞計劃生育的案件，要注意劃清罪與非罪的界限，推行計劃生育主要依靠對群眾進(jìn)行普及的宣傳和教育，使群眾自愿地采取節(jié)育措施。因此，除行為構(gòu)成犯罪的以外，對一般違法行為，如育齡夫婦不履行計劃生育義務(wù)采取種種違法手段以達(dá)到自己超生的目的，雖也縈系那個了計劃生育工作的推行，但尚不足以構(gòu)成犯罪，應(yīng)按照國家計劃生育的政策性規(guī)定或地方性法規(guī)，酌情給予黨紀(jì)、政紀(jì)及其他處分。
關(guān)于計劃生育工作對立法、司法，包括對破壞計劃生育的違法犯罪的法律調(diào)整，有待于我國的計劃生育工作者及法學(xué)、司法工作者的努力，在實踐中不斷探索和積累，理論上深入研究和升華，以趨逐步健全和完善。我們認(rèn)為，現(xiàn)在把這項工作提到國家的立法日程上，既是需要也有可能了。不僅是形勢和任務(wù)的需要，也是健全法制的需要；既有十年推行計劃生育工作的經(jīng)驗，也有人們十年認(rèn)識的思想基礎(chǔ)和承受能力。深信，我國在不遠(yuǎn)的將來能實現(xiàn)人口增長同經(jīng)濟(jì)及社會發(fā)展計劃完全適應(yīng)，人口增長得到有效控制，人口素質(zhì)得到普遍提高。在全人類共同奮斗的這樣一項宏偉事業(yè)中，法律必將起到它不可取代的巨大作用。
1988-09-10 與蔣世祥合撰于貴陽
總共2頁 1 [2]
下一頁
