[ 張旭燦 ]——(2010-7-5) / 已閱12191次
商法崛起的時(shí)代意義
張旭燦
何為商也？據(jù)《漢書.食貨志（下）》記載 ：“通財(cái)鬻貨曰商�！� 《白虎通.商賈》 ：“行曰商，止曰賈。商之謂言章也，章其遠(yuǎn)近，度其有無，通四方之物，故謂之商�！� 簡單的說，商就是相互交換，互通有無。
從歷史上來看，隨著人類生產(chǎn)力的發(fā)展，出現(xiàn)了社會(huì)分工和私有觀念，于是便有了交換。而隨著交換規(guī)模的擴(kuò)大和交換頻率的增加，逐步產(chǎn)生了商人，商業(yè)。隨著職業(yè)商人和商業(yè)的發(fā)展壯大，最終產(chǎn)生了商法。
近代商法起源于十一世紀(jì)歐洲地中海沿岸的海上貿(mào)易。在此過程中發(fā)展起來的商法，其法律淵源主要有城市法、商人同行業(yè)協(xié)會(huì)自治規(guī)則、商事海事判例、地區(qū)和跨地區(qū)的商人習(xí)慣法以及國王、領(lǐng)主、教會(huì)頒布的單行法規(guī)。
十五世紀(jì)以后，伴隨著資本主義經(jīng)濟(jì)的興起和統(tǒng)一民族國家的形成，原先分散于自治城邦和商業(yè)團(tuán)體的立法權(quán)逐漸歸于中央集權(quán)的統(tǒng)一國家。這一時(shí)期地中海沿岸各國和歐洲一些內(nèi)陸國家先后制訂了成文商法，主要是對(duì)中世紀(jì)以來的商人習(xí)慣法予以確認(rèn)。
十九世紀(jì)以后，是近現(xiàn)代商事法的形成和發(fā)展時(shí)期，也是商法在體系上建立和完善的時(shí)期。這一時(shí)期形成了世界三大商法法系，法國商法法系、德國商法法系和英美商法法系，這種商法法系的分流至今影響?yīng)q在。
世界范圍內(nèi)的商事立法運(yùn)動(dòng)始于十八世紀(jì)初，延續(xù)至今。如果說憲法的誕生為資產(chǎn)階級(jí)民主與法制創(chuàng)造了政治上的法律基礎(chǔ)，商法的發(fā)達(dá)則為平等、自由權(quán)利在塵世的落實(shí)提供了經(jīng)濟(jì)上的制度基礎(chǔ)。他直接間接的對(duì)社會(huì)經(jīng)濟(jì)的繁榮、政治民主制度的建立、民族國家的統(tǒng)一，世界法律的同化產(chǎn)生了深遠(yuǎn)的影響。
“商法時(shí)代”留給我們的不應(yīng)僅僅是法典、法規(guī)和制度，更是一種現(xiàn)代文明社會(huì)的精神理念。完善中國商事立法，建立符合國情的商事制度，弘揚(yáng)商法精神，——商法的崛起對(duì)處于現(xiàn)代化過程中的中國意義重大。
一、 商法崛起將奠定市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)制度的法律基礎(chǔ)
市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)已經(jīng)被歷史證明為是一種高效率的資源配置方式。市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)給人類帶來了經(jīng)濟(jì)的繁榮，物質(zhì)生活的富裕。1992年，中國順應(yīng)歷史潮流提出要建立市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)。市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)作為經(jīng)濟(jì)活動(dòng)的一種方式，需要建立在法律基礎(chǔ)上的一系列規(guī)則體系。中國能否建立和完善市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)，很大程度上取決于中國的市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)能否在制度上落實(shí)，而商法則是市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)賴以存在的法律制度基礎(chǔ)。
(一) 規(guī)范商主體，奠定市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)運(yùn)行的前提
這類商事立法包括: 《公司法》 ( 1993 年通過,1999年和2005年修改) 、《合伙企業(yè)法》(1997年通過, 2006年修改)、 《個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法》(1999年) 、 《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》( 1979年通過, 1990年和2001年修改) 、 《外資企業(yè)法》(1986年通過, 2002年修改) 、 《中外合作經(jīng)營企業(yè)法》 (1988年通過, 2000 年修改) 、《企業(yè)破產(chǎn)法》(2006年)等。
通過上述商事立法使得有限責(zé)任公司、股份有限公司、普通合伙企業(yè)、有限合伙企業(yè)、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)等新型的企業(yè)形式取代了傳統(tǒng)的國有企業(yè)、集體企業(yè)等企業(yè)形式，成為了主要的市場(chǎng)參與主體。商法對(duì)市場(chǎng)參與主體的產(chǎn)權(quán)歸屬、治理結(jié)構(gòu)、責(zé)任承擔(dān)機(jī)制、破產(chǎn)退出機(jī)制進(jìn)行了詳細(xì)的規(guī)定。通過對(duì)商主體的規(guī)范，奠定市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)有效運(yùn)行的前提。
(二) 規(guī)范商行為，保護(hù)交易的順利進(jìn)行
這類商事立法包括: 《商業(yè)銀行法》 、《海商法》(1992年) 、 《票據(jù)法》( 1995年) 、《保險(xiǎn)法》( 1995 年通過, 2002年修改) 、《證券法》(1998年通過, 2005年修改) 、《證券投資基金法》 、《信托法》( 2001年) 、以及一大批和這些法律法規(guī)相配套的法規(guī)、規(guī)章等。
通過以上法律，現(xiàn)代商業(yè)票據(jù)流轉(zhuǎn)取代了傳統(tǒng)的計(jì)劃經(jīng)濟(jì)時(shí)代的企業(yè)財(cái)務(wù)轉(zhuǎn)賬形式；現(xiàn)代商業(yè)保險(xiǎn)制度取代了計(jì)劃經(jīng)濟(jì)時(shí)代的企業(yè)福利制度；計(jì)劃經(jīng)濟(jì)時(shí)代為曾出現(xiàn)的股票、證券、信托、投資基金等金融制度應(yīng)運(yùn)而生。以上制度的建立有效的規(guī)范和保障了市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的有效運(yùn)行。
（三）弘揚(yáng)商法價(jià)值，促進(jìn)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)
交易效率價(jià)值、交易安全價(jià)值和交易公平價(jià)值構(gòu)成了當(dāng)代商法的三大基本價(jià)值。
交易效率體現(xiàn)在：商品證券化; 常用契約格式化; 支付手段票據(jù)化和電子化、商事糾紛處理機(jī)構(gòu)專門化;商事請(qǐng)求權(quán)實(shí)行短期時(shí)效主義等。
交易安全要求: 商事主體公示;上市公司信息披露;票據(jù)記載事項(xiàng)實(shí)行要式主義;上市公司高理人員承擔(dān)嚴(yán)格責(zé)任、保險(xiǎn)法律制度等
交易公平要求：商事交易自愿,不準(zhǔn)強(qiáng)買強(qiáng)賣;實(shí)行明碼標(biāo)價(jià)制度;禁止上市公司虛假陳述制度等。
商法通過貫徹執(zhí)行以上價(jià)值，促進(jìn)市場(chǎng)的繁榮穩(wěn)定。
二、 商法崛起將推動(dòng)政治體制改革
（一） 商法發(fā)展有利于商人階層的培育
商人階級(jí)的出現(xiàn)是商法發(fā)展的一個(gè)重要前提,商法對(duì)商人階級(jí)的壯大發(fā)展,也起著相當(dāng)大的作用。完善商法，扶持商人階層,對(duì)于具有重農(nóng)抑商和封建專制悠久傳統(tǒng)的我國尤為重要。隨著商人階級(jí)的壯大必然會(huì)對(duì)社會(huì)中原已存在政治力量對(duì)比產(chǎn)生深刻變化，而商人階級(jí)也必會(huì)在政治體制上尋求他們的利益訴求。商業(yè)有著天然的對(duì)公平、平等、自由的內(nèi)在需求，有著對(duì)民主政治、公平法治的內(nèi)在要求。人類的歷史也證明了商人階級(jí)是打破封建專制，走向民主政治的主導(dǎo)力量。商法的完善,以及商人階級(jí)的壯大對(duì)我國的民主制度的建設(shè)意義非凡。
（二） 商法發(fā)展有利于限制公權(quán)力
“紅頂商人”胡雪巖的財(cái)富帝國似乎是在一夜間煙消云散的。我國封建時(shí)候的法律框架缺乏公域和私域、公權(quán)力與私人權(quán)利的法律界分,作為公權(quán)代表的官府可以輕松地跨入當(dāng)下人們認(rèn)為屬于私法的領(lǐng)域。面對(duì)過于強(qiáng)大的公權(quán)力,商人雖然有時(shí)也能借機(jī)謀得一些好處,但在整體上則始終處于從屬和被利用的地位。若法律不能確保公、私領(lǐng)域界限分明,厘清公權(quán)力的職責(zé)所在,并時(shí)刻提防其越界,則以私權(quán)利為核心的商業(yè)秩序?qū)㈦y有自發(fā)形成的機(jī)會(huì)。而商法以商人習(xí)慣或商事習(xí)慣法的形式出現(xiàn),體現(xiàn)的是商人共同意志,非國家意志。強(qiáng)調(diào)市民社會(huì)與政治國家嚴(yán)格分野,經(jīng)濟(jì)活動(dòng)是市民社會(huì)的私事,國家不得干預(yù)的理念。 商法的發(fā)達(dá)能有效的限制公權(quán)力。
（三） 商法發(fā)展有利于培養(yǎng)公民的民主和權(quán)利意識(shí)
商法制度的建立從根本上確立了社會(huì)經(jīng)濟(jì)主體高度的自主權(quán)，保障了其經(jīng)濟(jì)權(quán)利的獨(dú)立性，他在很大程度上強(qiáng)化了現(xiàn)代社會(huì)中公民和經(jīng)濟(jì)組織的權(quán)利意識(shí)，限制行政權(quán)利在經(jīng)濟(jì)生活中的隨意性和任意性，實(shí)現(xiàn)了社會(huì)經(jīng)濟(jì)活動(dòng)的民主化，為政治民主化的健康發(fā)展奠定了堅(jiān)實(shí)的基礎(chǔ)。
三、 商法的崛起有利于推動(dòng)國家統(tǒng)一和世界經(jīng)濟(jì)一體化
正所謂，商者無疆。商業(yè)的基本特點(diǎn)要求必須要能夠?qū)崿F(xiàn)跨國家，跨地區(qū)的經(jīng)濟(jì)交往。這就要求作為商事活動(dòng)規(guī)則的商法，必須要盡可能的實(shí)現(xiàn)統(tǒng)一。因?yàn)橐?guī)則的統(tǒng)一是進(jìn)行商事活動(dòng)的基本前提。
（一） 商法的發(fā)達(dá)有利于鞏固國家統(tǒng)一
在香港、澳門回歸后，以及將來的臺(tái)灣回歸，在一國兩制條件下，中國將出現(xiàn)一個(gè)國家內(nèi)多種法系并存的格局。無論從現(xiàn)實(shí)的經(jīng)濟(jì)交往的需要，還是從未來國家的統(tǒng)一與發(fā)展著眼，盡可能減少法律的沖突，加強(qiáng)相互之間的交往，都要求法律的協(xié)調(diào)。要構(gòu)建不同政治制度下法律協(xié)調(diào)統(tǒng)一的基礎(chǔ)，就目前來看最有可能實(shí)現(xiàn)的是商法的協(xié)調(diào)。商法在推動(dòng)國家統(tǒng)一，加強(qiáng)一國內(nèi)各個(gè)地區(qū)的交往中的巨大作用，已經(jīng)被《德國商法典》和美國《統(tǒng)一商法典》所證實(shí)。
（二） 商法的發(fā)達(dá)有利于實(shí)現(xiàn)世界經(jīng)濟(jì)一體化
國際商法在20 世紀(jì)獲得了巨大的發(fā)展：以國際海事委員會(huì)（CMI）、國際法協(xié)會(huì)（ILA）、國際商會(huì)（ICC）、國際統(tǒng)一私法協(xié)會(huì)（UNIDROIT）、國際法研究院（The Hague Academy of International Law）為代表的眾多國際商法立法機(jī)構(gòu)相繼設(shè)立；制定出包括INCOTERMS、UCP、CISG、PICC 等影響深遠(yuǎn)的眾多的國際公約、示范法和國際慣例；同時(shí)，國際商事仲裁備受歡迎。以上國際商法的制定減少或消除各國法律的歧異，避免法律沖突，便利了交易的進(jìn)行。滿足了商業(yè)活動(dòng)本身固有的與生俱來的擴(kuò)張性、同一性與世界性。有力的推動(dòng)了世界經(jīng)濟(jì)的一體化進(jìn)程。
四、 商法崛起有利于人格之張揚(yáng)
如果說民法的價(jià)值理念在于確立并保障人格，那么商法的價(jià)值選擇便在于對(duì)人格之張揚(yáng)。民法以法律的形式確立人格，并為人的生存提供保障措施，通過人格權(quán)制度、婚姻家庭制度、繼承權(quán)制度等保障人作為人的生存的權(quán)利。民法使人以獨(dú)立人格的主體身份生存于社會(huì)，商法使人以獨(dú)立人格的主體身份追求財(cái)富、快樂生存。
"商"的本質(zhì)在于"營利"，而商法的本質(zhì)則在于以法律為手段保障合法營利的進(jìn)行。商法的發(fā)達(dá)鼓勵(lì)人們以自己的努力去獲取和積累財(cái)富。對(duì)于必備物質(zhì)條件的占有，是人格獨(dú)立的前提，而對(duì)于大量財(cái)富的占有是可以讓我們?nèi)烁竦靡詮垞P(yáng)的一個(gè)物質(zhì)條件。商法鼓勵(lì)商業(yè)冒險(xiǎn)精神，在張揚(yáng)個(gè)人人格的同時(shí)增加了整個(gè)社會(huì)的財(cái)富，推動(dòng)了人類社會(huì)的進(jìn)步。
人類社會(huì)的發(fā)展歷史表明，商法越發(fā)達(dá)的地區(qū)和時(shí)代，商業(yè)越活躍，物質(zhì)生活條件優(yōu)厚，人們享有的自由越充分，人的人格也張揚(yáng)。
商業(yè)貿(mào)易和商法是從15 世紀(jì)起到16 、17 、18 世紀(jì)得到了充分發(fā)展。而就在此時(shí)產(chǎn)生了人類的一次思想大解放運(yùn)動(dòng)----文藝復(fù)興。 從16 世紀(jì)起到18世紀(jì)人文主義思想戰(zhàn)勝經(jīng)院神學(xué)主義思想，宗教革命在16 世紀(jì)得以大力展開。人的價(jià)值得到尊重，人的個(gè)性得以充分張揚(yáng)。
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