[ 楊聯(lián)利 ]——(2002-8-26) / 已閱16608次
查處具有賭博功能游戲機(jī)活動(dòng)適用法律之己見(jiàn)
楊聯(lián)利
近年來(lái)，電子游戲機(jī)娛樂(lè)場(chǎng)所發(fā)展迅猛，隨之一些具有賭博功能的游戲機(jī)如老虎機(jī)、跑動(dòng)物機(jī)、輪盤(pán)機(jī)等不斷出現(xiàn)。經(jīng)營(yíng)者利用它非法營(yíng)利，誘使未成年人參賭越來(lái)越多，嚴(yán)重?cái)_亂了社會(huì)治安秩序，妨害了社會(huì)主義精神文明建設(shè)。文化部、公安部三令五申明文禁止，1996年10月16日 ，文化部、公安部、國(guó)家工商行政管理局發(fā)出《關(guān)于加強(qiáng)電子游戲機(jī)娛樂(lè)場(chǎng)所管理，取締有獎(jiǎng)電子游戲機(jī)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的通知》 (文市發(fā)[1996]89號(hào)，以下簡(jiǎn)稱(chēng)《通知》)，明令禁止有獎(jiǎng)電子游戲機(jī)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。1999年3月26日，國(guó)務(wù)院頒布了《娛樂(lè)場(chǎng)所管理?xiàng)l例》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)《條例》)，明確規(guī)定游藝娛樂(lè)場(chǎng)所不得設(shè)置使用具有退幣、退鋼珠、退獎(jiǎng)券等賭博功能的電子游戲機(jī)機(jī)型、機(jī)種、電路板。
在查處具有賭博功能游戲機(jī)活動(dòng)中，有的公安機(jī)關(guān)對(duì)經(jīng)營(yíng)者根據(jù)《治安管理處罰條例》第三十二條規(guī)定，以賭博進(jìn)行治安處罰。其理由是，消費(fèi)者通過(guò)游戲機(jī)可獲取退幣或積分，然后以退幣或積分在經(jīng)營(yíng)者處領(lǐng)取現(xiàn)金或?qū)嵨�，�?jīng)營(yíng)者與消費(fèi)者之間進(jìn)行的是一種贏利性的賭博行為。根據(jù)《通知》第二條的規(guī)定，“自1996年12月1日起，電子游戲機(jī)經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所再?gòu)氖掠歇?jiǎng)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的，一律按賭博活動(dòng)，由各級(jí)文化、公安、工商行政管理部門(mén)在各自的職責(zé)范圍內(nèi)，依法予以查處。對(duì)業(yè)主、經(jīng)營(yíng)者按聚眾賭博依法查處。”所以公安機(jī)關(guān)對(duì)經(jīng)營(yíng)者予以治安處罰是正確的。
筆者認(rèn)為，《條例》第三十四條規(guī)定，“第三十四條 娛樂(lè)場(chǎng)所經(jīng)營(yíng)單位有下列情形之一的，由文化行政主管部門(mén)責(zé)令改正，給予警告，責(zé)令停業(yè)整頓，沒(méi)收違法所得，違法所得2500元以上的，并處違法所得2倍以上4倍以下的罰款；沒(méi)有違法所得或者違法所得不足2500元的，并處2500元以上10000元以下的罰款；情節(jié)嚴(yán)重的，由工商行政管理部門(mén)吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照：（五）提供具有賭博功能的游戲機(jī)機(jī)型。機(jī)種、電路板�！薄稐l例》明確規(guī)定了處罰經(jīng)營(yíng)者的主體是文化行政主管部門(mén)，沒(méi)有授權(quán)公安機(jī)關(guān)可以以賭博對(duì)提供具有賭博功能游戲機(jī)的經(jīng)營(yíng)者處罰權(quán)限。對(duì)經(jīng)營(yíng)賭博功能游戲機(jī)行為的處罰，《通知》作了指引性規(guī)定，指引行政機(jī)關(guān)以（聚眾）賭博處理，《條例》則作了明確的授權(quán)性規(guī)定。從法律規(guī)范的效力上講，《通知》屬于規(guī)章性的規(guī)范性文件，其效力低于作為行政法規(guī)的《條例》。在《條例》頒布以前，《通知》關(guān)于經(jīng)營(yíng)具有賭博功能游戲機(jī)活動(dòng)的定性應(yīng)是正確的，但《條例》頒布實(shí)施后，應(yīng)以《條例》為依據(jù)實(shí)施行政處罰。如果消費(fèi)者與消費(fèi)者利用游戲機(jī)競(jìng)技贏利，則可以以賭博定性，由公安機(jī)關(guān)按照《治安管理處罰條例》的規(guī)定予以治安處罰。
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