[ 王禮仁 ]——(2010-11-18) / 已閱11133次
聚焦婚姻法司法解釋三——婚姻登記效力糾紛行政訴訟的十大缺陷
（關(guān)于解釋三第一條修改意見之二）
王禮仁
目前的婚姻法解釋三第一條雖然刪除了婚姻登記效力糾紛 “通過行政復(fù)議和行政訴訟解決”的規(guī)定。但在最初的條文中卻由此規(guī)定，而且目前在理論上，仍然有不少人主張婚姻登記效力糾紛“應(yīng)當(dāng)通過行政復(fù)議和行政訴訟解決”。這種觀點，可能會影響司法解釋的正確選擇。因而，有必要對該問題加以闡述和說明。
適用行政訴訟程序處理婚姻登記效力糾紛的缺陷，我歸納了十個方面，并分別結(jié)合實證寫了一組（十篇）文章，約10余萬字。為了便于立法者和法學(xué)理論工作者閱讀省時，現(xiàn)將十篇文章的主要內(nèi)容壓縮歸納在一起，盡管內(nèi)容比較粗糙，但仍能說明一些問題，希望能夠?qū)橐龇ń忉屓兴砸妗?br>
一、婚姻行政訴訟十大缺陷之一——將婚姻效力糾紛作為行政案件，缺乏正當(dāng)性基礎(chǔ)
將婚姻效力糾紛作為行政案件，必然以婚姻登記機關(guān)為被告，而以婚姻登記機關(guān)為被告，缺乏正當(dāng)性基礎(chǔ)。因為民政部門無權(quán)處理、也難以處理此類婚姻糾紛。第一，在過去沒有無效婚姻制度時，民政部門可以撤銷婚姻登記，事實上起到了補充無效婚姻制度的作用。但現(xiàn)行婚姻法設(shè)立了無效婚姻制度，為了防止擴大無效婚姻的范圍，婚姻法、婚姻登記條例等法律法規(guī)均取消了民政部門任意撤銷婚姻登記的權(quán)力。目前，民政部門只能受理和撤銷法定脅迫結(jié)婚一種。第二，民政部門難以處理此類糾紛。民政機構(gòu)無論是維持還是撤銷婚姻登記，都必須進(jìn)行實質(zhì)調(diào)查和實質(zhì)判斷。否則，就可能再次出現(xiàn)錯誤。而民政部門沒有進(jìn)行實質(zhì)調(diào)查和實質(zhì)判斷的職能。也就是說，民政機關(guān)無權(quán)處理；你硬要它處理，它也無力處理。在這種情況下，你怎么能要民政機關(guān)當(dāng)被告？
二、婚姻行政訴訟十大缺陷之二 ——將婚姻效力糾紛作為行政案件，容易造成當(dāng)事人訴訟無門或訴訟困難
婚姻無效和可撤銷婚姻也是因登記引起的糾紛，卻都由法院按民事程序處理，而將其他婚姻登記瑕疵糾紛按行政訴訟處理，這種主管上和審判上的雙軌制，容易使當(dāng)事人要么找不到主管機關(guān)，要么走錯了法庭，往往在兩個主管機關(guān)和兩個業(yè)務(wù)庭之間來回“推磨”， 四處奔波，訴訟無門，有的甚至無法擺脫婚姻。 如《結(jié)婚證上老公是別人 女子不知如何擺脫荒唐婚姻》、 《一男子被陌生女子假結(jié)婚騙財 想離婚還離不成》、 當(dāng)陽市一女子身份證被人冒領(lǐng)結(jié)婚證，奔波4年不能結(jié)婚， 等等。有的甚至在無賴之下，通過新聞媒體呼吁，尋找辦法。如溫嶺箬橫的金某與一位貴州籍女子登記結(jié)婚并生子。后來女方出走8年，因女方的身份有問題無法離婚，便通過《臺州日報》發(fā)布信息，希望看到報道的好心人能幫他出出主意，讓他早日離婚。 有些當(dāng)事人雖然最終找到訴訟渠道，則要經(jīng)過“九道十八彎”的曲折訴訟。又如1989年朱建平（女）與江海泉結(jié)婚時，江海泉因未達(dá)到婚齡使用其哥江明剛的身份證辦理了結(jié)婚證。2005年底，江海泉離家與他人同居。因此朱建平向北山法庭提起離婚訴訟。但法庭人員說：“因登記身份有問題，必須首先提起行政訴訟，撤銷結(jié)婚證后才能提起民事訴訟解除事實婚姻。而行政訴訟必須到長沙縣法院才能受理�！蹦敲�，到縣法院怎么訴訟呢？縣法院副院長表示，朱建平可到立案庭咨詢，而按規(guī)定朱建平應(yīng)先“向民政部門申請撤銷該婚姻登記，如果民政部門不撤銷該婚姻登記，則其可以向法院提起行政訴訟。” 這樣，朱建平則又必須回到原點，再找民政部門，民政部門拒絕撤銷或?qū)ζ涮幚聿环䲡r，再提起行政訴訟。象這樣的婚姻糾紛處理機制，不僅當(dāng)事人訴訟頗費周折，即使最后走上行政訴訟的道路，也難以解決。因為這個婚姻涉及到三個登記婚姻的效力（即朱建平與江海泉的婚姻效力；朱建平與江明剛的婚姻效力；江明剛與自己真正妻子的婚姻效力）、兩個事實婚姻認(rèn)定（即朱建平與江海泉的婚姻登記被撤銷或確認(rèn)無效后，其事實婚姻的認(rèn)定；江海泉與另外一個女人同居是否屬于事實婚姻的認(rèn)定）。如此復(fù)雜的問題，行政訴訟難以解決，在行政訴訟后，當(dāng)事人必須再打官司。僅就朱建平與江海泉的婚姻關(guān)系來講，即使撤銷了婚姻登記，雙方仍然存在事實婚姻，還必須解決事實婚姻以及子女財產(chǎn)問題，當(dāng)事人必須再次走上民事訴訟之路。
三、婚姻行政訴訟十大缺陷之三——將婚姻效力糾紛作為行政案件，浪費司法資源
行政訴訟需要以行政處理決定或拒絕處理作為訴訟的前提條件，并以行政機關(guān)為被告。因而，每一個婚姻行政訴訟案件，都必須牽涉到法院、婚姻登記機關(guān)和婚姻雙方當(dāng)事人共四方參與訴訟。而對于不服行政處理提起的行政訴訟，法院認(rèn)為處理錯誤，則又只能撤銷或指令行政機關(guān)重新作出處理。這樣，一個婚姻行政訴訟案件，往往要經(jīng)過由行政到法院，再由法院回到行政的循環(huán)往復(fù)過程。而不同的行政決定或判決，在雙方當(dāng)事人之間產(chǎn)生不同的利益效果，當(dāng)事人可以分別針對不同的行政決定，反復(fù)起訴�？芍^是“訴訟風(fēng)水輪流轉(zhuǎn)”，“你方訴罷我上臺”，“我方息訴你起訴”。如黃朗源等訴萬寧市人民政府婚姻登記案，歷時七個年度，行政機關(guān)作出七次處理決定，法院判決六次。 其中省人民政府作出兩次處理決定，省高級人民法院作出兩次判決。其社會成本之大，與案件之小，形成巨大反差。
四、婚姻行政訴訟十大缺陷之四——將婚姻效力糾紛作為行政案件在法律體系上不協(xié)調(diào)
目前對于因重婚、近親結(jié)婚、患疾病者結(jié)婚、未達(dá)到婚齡者結(jié)婚等無效婚姻，以及因脅迫結(jié)婚引起的可撤銷婚姻等，都由人民法院按照民事訴訟程序作為民事案件處理。而因婚姻登記引起的其他婚姻糾紛，諸如使用虛假身份、他人代理、登記手續(xù)不規(guī)范或證件不齊全等引起的婚姻登記糾紛，與無效婚姻和可撤銷婚姻相比，除其具體表現(xiàn)形式不同外，其他方面完全相同：即爭議的標(biāo)的相同，都是婚姻關(guān)系；登記機關(guān)相同，都由婚姻機關(guān)登記；案件性質(zhì)相同，都是平等主體之間的民事糾紛。對于完全相同的婚姻糾紛，為什么對前者由法院按民事糾紛直接處理，后者則要按行政案件處理呢？這種劃分顯然缺乏正當(dāng)性法理基礎(chǔ)。比如當(dāng)事人使用他人身份證結(jié)婚，構(gòu)成了重婚，則是民事案件；而使用他人身份證結(jié)婚，沒有構(gòu)成重婚，則屬于行政案件。這種劃分案件性質(zhì)的標(biāo)準(zhǔn)是什么？有其科學(xué)性嗎？
對于相同性質(zhì)的婚姻糾紛案件，一部分作為民事案件處理，另一部分作為行政案件處理，導(dǎo)致婚姻案件出現(xiàn)主管上與審判上的雙軌制等混亂無序狀態(tài)，在法制體系上極不協(xié)調(diào)，破壞了審判權(quán)的統(tǒng)一性和完整性。
五、婚姻行政訴訟十大缺陷之五——行政判決的功能難以適用婚姻效力糾紛
行政判決的功能難以適用婚姻效力糾紛。將婚姻效力糾紛作為行政案件，行政訴訟判決存在功能性障礙。有關(guān)這個問題，筆者在《婚姻訴訟前沿理論與審判實務(wù)》一書中有詳細(xì)論述， 在此不再贅述。這里主要強調(diào)，行政訴訟審查的對象是婚姻登記行為，而此類案件的真正訴訟標(biāo)的是婚姻關(guān)系。行政訴訟對婚姻登記行為的合法性審查和判斷，并不能解決婚姻關(guān)系合法與有效問題。許多婚姻登記行為雖然不合法，但并不一定影響婚姻關(guān)系的成立與有效。行政判決既要確認(rèn)婚姻登記行為違法，又要確認(rèn)婚姻關(guān)系成立有效，其判決功能難以實現(xiàn)。因而，在行政訴訟中，往往出現(xiàn)兩種不同類型的判決：一是“純正”的行政判決，即單純審查行政行為的合法性，對凡是違法的婚姻登記一律撤銷，從而導(dǎo)致許多有效的婚姻被撤銷。二是“變調(diào)”的行政判決，即對一些婚姻雖然存在違法，但不影響婚姻效力，行政訴訟判決遭遇尷尬時，則干脆由審查行政行為的違法性，轉(zhuǎn)向?qū)彶榛橐鲫P(guān)系的合法性或有效性，并用民法上的理由作為行政判決的根據(jù)，使行政判決變成了“穿行政判決外衣的民事判決”。
如上猶縣53歲的男子劉某，于2006年11月28日起訴與55歲的楊女士離婚。而楊某則認(rèn)為，“我們根本沒有結(jié)婚，何來離婚呢？” 經(jīng)楊某訴請，為劉某辦理二人《結(jié)婚證》的水巖鄉(xiāng)人民政府于2007年3月6日作出了注銷該結(jié)婚證的決定書。劉某則以結(jié)婚證上蓋的是民政部的印章而不是水巖鄉(xiāng)的印章，水巖鄉(xiāng)無權(quán)注銷為由，于2007年3月23日向法院起訴。水巖鄉(xiāng)政府又于2007年8月22日作出決定，撤銷了3月6日的決定書。楊某隨后向上猶縣人民政府申請復(fù)議，上猶縣人民政府2007年11月2日撤銷了水巖鄉(xiāng)8月22日作出的決定。劉某于2008年3月6日向上猶縣人民法院起訴�？h法院認(rèn)為雙方婚姻有效，遂判決撤銷上猶縣人民政府2007年11月2日作出的行政復(fù)議決定。楊某不服，上訴至贛州市中級人民法院，二審法院作出了維持一審的判決。
在上述二審判決中，法院認(rèn)為婚姻有效的理由是這樣寫的：雙方“領(lǐng)取結(jié)婚證后從2002年初起即長期公開以夫妻名義生活在一起，表明結(jié)婚登記是出自雙方真實意愿，而且原告劉某與楊某之間的‘婚姻關(guān)系’不屬于婚姻法規(guī)定的可撤銷婚姻”。 這顯然是一個民事判決理由。
這樣的判決并非個別現(xiàn)象。如大家熟知的“張明娣與胡加招婚姻效力案”， 也是如此。該案從民事繼承案件到行政訴訟案件，轉(zhuǎn)了一圈，結(jié)果溫州二審法院的行政判決，還是以“婚姻登記系男女雙方的真實意思表示”這樣一個民事上的判決理由，駁回了當(dāng)事人要求撤銷婚姻登記的行政訴訟請求。像這種用與行政法無關(guān)的民法理由作為行政判決根據(jù)的案件，比比皆是，既“山回路轉(zhuǎn)”，耗費資源，又判得“牛頭不對馬嘴”，真不知為何苦？
六、行政訴訟十大缺陷之六——行政訴訟時效難以滿足婚姻效力糾紛的需要
根據(jù)《行政復(fù)議法》第9條第1款規(guī)定，婚姻效力糾紛一般都會因超過60日行政復(fù)議期限難以進(jìn)入行政復(fù)議程序。而根據(jù)《行政訴訟法》第39條和最高人民法院《關(guān)于執(zhí)行〈中華人民共和國行政訴訟法〉若干問題的解釋》第42條規(guī)定，不知道行政機關(guān)作出具體行政行為的，從知道或者應(yīng)當(dāng)知道之日起三個月內(nèi)起訴；不知道具體行政行為內(nèi)容的，除不動產(chǎn)外，最長的訴訟時效是5年，超過5年提起訴訟的，人民法院不予受理。上述規(guī)定顯然不能滿足婚姻糾紛行政訴訟的需要。因而，行政審判在訴訟時效上往往面臨“二難”選擇，一是嚴(yán)格執(zhí)行行政訴訟時效規(guī)定，則會因超過訴訟時效而駁回起訴。如果這樣，那些婚姻登記存在重大瑕疵而本不成立或無效的婚姻，將無法得到否認(rèn)，而有效的婚姻也無法得到法律確認(rèn)，使大量婚姻處于法律不能調(diào)控的真空狀態(tài)。二是對于超過訴訟時效的婚姻糾紛，如果硬要適用行政訴訟解決，則又必然違法。
如李永梅和楊華偉2000年6月2日登記結(jié)婚，2007年11月29日，楊華偉以雙方當(dāng)事人均未親自到婚姻登記機關(guān)進(jìn)行婚姻登記為由，要求撤銷婚姻。河南省項城市人民法院則以楊華偉的訴訟已超過訴訟時效為由，駁回楊華偉的起訴。 而寧波市鄞州區(qū)法院，2009年2月5日判決撤銷了民政機關(guān)1996年頒發(fā)的結(jié)婚登記。 2009年山東省滕州市人民法院判決撤銷了一起 1993年4月17日辦理的婚姻登記案件。
由此可見，許多婚姻登記案件，無法通過行政訴訟解決。
七、行政訴訟十大缺陷之七——行政訴訟難以適用身份關(guān)系特殊規(guī)則和法理
在民事訴訟中，可以適用身份法的特殊規(guī)則和法理處理婚姻關(guān)系�；橐鲫P(guān)系主要由身份法調(diào)整，身份法的有些特殊規(guī)則和法理，只能在民事訴訟中才有斟酌和適用的余地。比如，婚姻締結(jié)或解除行為是否適用民法總則以及如何適用民法總則問題�！按藛栴}，大大苦惱了民法學(xué)者，尤其對研究親屬、繼承者，堪可稱為迎面就壓得透不過氣來的學(xué)問上重大壓力”。 且不說如此復(fù)雜的問題，沒有從事民事（婚姻）審判專知識的行政審判人員難以承擔(dān)，僅就訴訟程序來講，行政訴訟是根本無法承載的。
比如，在民事訴訟中，對于婚姻關(guān)系糾紛，可以適用類推民法總則或類推婚姻法，認(rèn)定婚姻有效或無效。這些規(guī)則和原理，難以在行政訴訟中進(jìn)行。因而，婚姻糾紛在行政訴訟中，難以作出全面正確的評判。又如在民法上，身份行為，只存在有無民事行為能力之分，沒有限制行為能力之說。而在行政訴訟中，經(jīng)常出現(xiàn)限制行為能力離婚被撤銷的情況。
在民法里，還有一個信賴保護(hù)原則，即對重婚的善意保護(hù)問題，臺灣親屬法即有此規(guī)定。而在行政訴訟中，這一原則則難以貫徹。如對于違法離婚，有時一方再婚，行政判決在什么情況下應(yīng)當(dāng)適用信賴保護(hù)原則，在什么情況下不適用信賴保護(hù)原則，難以貫徹。因而，在行政訴訟中，對于是否撤銷離婚往往處理錯誤。如有的對于違法離婚后凡是再婚者，均不撤銷離婚。這既沒有正確貫徹信賴保護(hù)原則，也使其認(rèn)定事實與判決結(jié)果之間相互矛盾，難以自圓其說。
如2004年患精神病的某女與丈夫協(xié)議離婚，數(shù)年后該女母親以女兒是限制行為能力人、婚姻登記機關(guān)不能為其辦理離婚為由提起行政訴訟，要求撤銷離婚登記。但男方離婚后又再婚了，法院認(rèn)定此案離婚違法，但又以“有不可撤銷的因素”駁回了原告的起訴。 此案中的后婚是否屬于善意，是否保護(hù)善意重婚問題，這是一個很復(fù)雜的民法理論問題，在此不加討論。這里需要指出的是，此案的判決與行政訴訟的性質(zhì)，實際上是矛盾的。因為行政訴訟只能就具體行政行為進(jìn)行審查，不可能考慮其他因素，按行政訴訟，本案只能撤銷離婚，無法考慮保護(hù)善意后婚問題。本案用了一個“有不可撤銷的因素”這樣一個含糊不清的非行政判決理由駁回了原告起訴，充分暴露了行政訴訟無法應(yīng)對此類婚姻的尷尬與無賴。
又如，張二龍與張先梅的離婚行政訴訟案件。張二龍起訴認(rèn)為自己沒有辦理離婚登記，其離婚無效，要求撤銷離婚登記。而安徽省廬江縣人民法院、巢湖市中級人民法院也均認(rèn)為婚姻登記機關(guān)作出離婚的根據(jù)不足，但考慮到張先梅在領(lǐng)取離婚證后又與他人登記結(jié)婚，最后作出這樣的判決：“確認(rèn)廬江縣民政局為張二龍與張先梅辦法的離婚證的行為違法”。 這種判決，不僅超出當(dāng)事人的訴訟請求范圍，而且含糊不清，使當(dāng)事人不知所云。因為離婚登記行為違法并不等于離婚無效，張二龍與張先梅的離婚是否有效？判決并沒解決。這是行政訴訟的無能與無賴，而作出的無用判決。
此外，身份關(guān)系的職權(quán)審理原則，難以適用行政訴訟。如行政訴訟舉證規(guī)則、撤訴規(guī)則等難以適用身份關(guān)系訴訟。 如許多婚姻登記機關(guān)不出庭或不舉證的案件，都按照行政訴訟證據(jù)規(guī)則，判決婚姻登記機關(guān)敗訴，使有效的婚姻被否定或無效的婚姻不能否認(rèn)。
八、行政訴訟十大缺陷之八——行政訴訟容易擴大無效婚姻的范圍
婚姻無效和可撤銷婚姻是法定的，不能任意擴大。但按照行政訴訟處理婚姻登記糾紛，往往將一些違反婚姻登記程序，不屬于無效和可撤銷的瑕疵婚姻也予以撤銷，變相擴大了婚姻無效和可撤銷婚姻的法定范圍，使無效婚姻的法定理由形同虛設(shè)。
因而，應(yīng)當(dāng)把婚姻行政訴訟的范圍限制在婚姻登記機關(guān)的侵權(quán)案件內(nèi)，如婚姻登記機關(guān)拒不的登記、隨意撤銷婚姻登記，或者亂收費等婚姻侵權(quán)行為案件。凡是涉及婚姻關(guān)系效力糾紛案件，統(tǒng)一按民事訴訟處理。
九、行政訴訟十大缺陷之九——有些婚姻糾紛根本不涉及登記行為的違法與否，難以納入行政訴訟管轄范圍
有些婚姻糾紛根本不涉及登記行為的違法與否，難以納入行政訴訟管轄范圍。行政訴訟審理的對象和內(nèi)容主要是婚姻登記行為的合法與否，而在實踐中，有些婚姻糾紛根本不涉及登記行為的違法與否，行政訴訟難以解決。這主要有：（1）涉及婚姻是否完成的糾紛；（2）涉及結(jié)婚證真假的糾紛；（3）涉及婚姻關(guān)系有無的糾紛；（4）涉及事實婚姻是否成立或從何時成立的糾紛；(5)完全因戶口登記錯誤引起的婚姻登記錯誤糾紛；等等 。
這里僅舉一個例證說明：2004年10月1日，張女士與退休干部李某申請結(jié)婚登記�；橐龅怯洐C關(guān)經(jīng)過審查，認(rèn)為雙方符合結(jié)婚條件，即予以登記，但因故當(dāng)時沒有發(fā)放結(jié)婚證。10月9日婚禮如期舉行，當(dāng)晚李某突發(fā)心肌梗塞死亡。李某所在單位以張女士與李某婚姻不成立為由要收回分給李某的房屋。張女士認(rèn)為婚姻已經(jīng)登記即成立。
像這樣的案件，所涉及的核心問題就是張女士與李某的婚姻是否成立，而不是民政機關(guān)是否違法問題。將民政機關(guān)作為被告，沒有任何根據(jù)和意義。
10、行政訴訟十大缺陷之十——容易混淆姓名權(quán)糾紛與婚姻糾紛的界限
在行政訴訟中的普遍做法是，自己的身份被他人冒用結(jié)婚，身份被冒用者直接主張撤銷婚姻或宣告婚姻無效。這里首先面臨的一個問題是，身份被他人冒用結(jié)婚后，被冒用者到底是解決本人姓名被冒用問題，還是解決他人婚姻問題。用他人的姓名或身份登記結(jié)婚，被用者不是要求解決自己的姓名或身份被冒用問題，而是主張撤銷他人婚姻或宣告婚姻無效。這就等于是別人偷你的錢做了房子，你不是要求別人還錢，而是要求拆別人房子。別人用你的身份登記結(jié)婚，你不是要求解決自己的姓名被冒用問題，而是要撤銷別人的婚姻，這種訴訟合理嗎？
但在司法實踐，身份證被冒用者主張撤銷他人婚姻或宣告婚姻無效，卻都得到了法院支持。如原告黃俊麗訴被告西平縣民政局撤銷婚姻登記糾紛一案，2006年1月15日妹妹黃杰未到結(jié)婚年齡，就用姐黃俊麗的身份證，換上本人照片與李新偉登記結(jié)婚。2009年7月9日黃俊麗提起行政訴訟，請求撤銷被告于2006年1月15日為“黃俊麗”、李新偉辦理的結(jié)婚登記。河南省西平縣人民法院遂判決撤銷西平縣民政局于2006年1月15日為黃俊麗、李新偉辦理的結(jié)婚登記。 這實際上是把姓名權(quán)糾紛等同于婚姻糾紛，混淆了姓名權(quán)糾紛與婚姻糾紛的界限。妹妹用姐姐的身份證登記結(jié)婚，如果姐姐要求撤銷該婚姻登記，那到底是撤銷妹妹與妹夫的婚姻？還是撤銷姐姐與妹夫的婚姻？如果是撤銷妹妹與妹夫的婚姻，那就有侵犯他人婚姻之嫌。你姐姐憑什么撤銷妹妹的婚姻？你只能確認(rèn)你與妹夫的婚姻不成立或不存在，至于妹妹與妹夫的婚姻是否成立或有效，你姐姐沒有權(quán)利主張。如果妹妹用姐姐的身份證登記結(jié)婚侵害了姐姐的姓名權(quán)或造成了其他損失，可以請求賠償，也不能撤銷妹妹的婚姻。
因而，姐姐身份被妹妹冒用登記結(jié)婚，真正解決問題的方法應(yīng)當(dāng)是：姐姐黃俊麗通過民事訴訟請求確認(rèn)與李新偉的婚姻不成立或不存在，婚姻登記機關(guān)據(jù)此認(rèn)定黃俊麗沒有結(jié)婚，并據(jù)此補正婚姻登記。
這里只是歸納十個方面的主要缺陷。事實上，行政訴訟遠(yuǎn)遠(yuǎn)不止十個方面缺陷。如當(dāng)事人自己偽造身份證或故意提供虛假信息結(jié)婚或離婚，然后再去告民政機關(guān)，這豈不是自己違法，要別人承擔(dān)責(zé)任嗎？如果這樣，任何人都可以將民政機關(guān)推上被告席，任何人都可以拉民政機關(guān)墊背。這種訴訟規(guī)則顯然不合理。
