[ 劉成江 ]——(2010-11-20) / 已閱5124次
淺析我國破產(chǎn)重整的信息披露制度的具體建議
劉成江
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一般公司重整要進行以下的信息披露：①上市公司申請重整或任命管理人時；②召集債權(quán)人申報債權(quán)時；③通知債權(quán)人、股東召開關(guān)系人會議時；④通過重整計劃時。
盡管我國“破產(chǎn)法草案”對作為債務人的上市公司沒有規(guī)定專門的信息披露要求，但在破產(chǎn)受理程序中，要求法院在受理破產(chǎn)申請后，應當自裁定之日起15日內(nèi)通知有明確地址的債權(quán)人，并發(fā)布公告。雖略有不足，但在一定程度上，對于重整的信息披露的完成，有著極其重要的作用。
�。ǘ┳C券法對信息披露的要求
對于上市公司而言，其重整不僅要符合破產(chǎn)法、民事訴訟程序法等規(guī)定，還要遵守證券法、證券監(jiān)管機構(gòu)以及證券交易所的信息披露要求。常規(guī)性的信息披露要求，包括兩部分：其一是定期報告要求，即必須根據(jù)《證券法》、《公開發(fā)行股票公司信息披露實施細則》以及相關(guān)的信息披露準則要求，在季度報告、半年度報告、年度報告中如實披露公司的重整及其進展情況，年度報告的披露是非常重要的，其將會影響到上司公司的退市，防礙重整程序的順利進行。其二是臨時報告要求，即和破產(chǎn)法、民事訴訟法規(guī)定重疊的信息披露，諸如申請重整、要求債權(quán)人申報債權(quán)、召開關(guān)系人會議、通過重整計劃、批準重整計劃等，在《證券法》上均屬于需要作臨時公告的重大事項，重整的上市公司必須按照《證券法》、《公開發(fā)行股票公司信息披露實施細則》以及其他有關(guān)規(guī)定的要求，在規(guī)定的期限內(nèi)及時公告。特殊性的信息披露要求，對于涉及重大資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓、股權(quán)轉(zhuǎn)讓、上市公司收購的，要根據(jù)有關(guān)法律法規(guī)以及中國證監(jiān)會的要求進行相應的信息披露。
通過制定和完善《重整人信息披露工作考核辦法》和《關(guān)于重整人及有關(guān)人員違規(guī)行為的處罰辦法》等規(guī)則和指引，明確和細化對重整人信息披露考核的內(nèi)容與標準的同時，將重整人的誠信責任放在突出位置。同時建立了對重整人信息披露的真實性的合理懷疑機制，加大處罰力度，嚴厲打擊違規(guī)信息披露行為。
(三)違反信息披露義務的法律責任
根據(jù)《破產(chǎn)法》第一百二十六條規(guī)定的法律責任：“有義務列席債權(quán)人會議的債務人的有關(guān)人員，經(jīng)人民法院傳喚，無正當理由拒不列席債權(quán)人會議的，人民法院可以拘傳，并依法處以罰款。債務人的有關(guān)人員違反本法規(guī)定，拒不陳述、回答，或者作虛假陳述、回答的，人民法院可以依法處以罰款�！� 此法條所規(guī)定的義務是債務人有關(guān)人員對債權(quán)人的信息披露義務，本法第15條第1款規(guī)定了債務人的有關(guān)人員“列席債權(quán)人會議并如實回答債權(quán)人的詢問”的義務，即對債權(quán)人的信息披露義務。該義務包括兩個層次：一是列席債務人會議；二是在債權(quán)人會議上如實回答詢問。有關(guān)人員違反本項規(guī)定的，人民法院可以依照本條的規(guī)定進行處罰。而違反信息披露義務的法律責任有：
1、違反列席義務的法律責任
根據(jù)《破產(chǎn)法》第一百二十六條首先規(guī)定：“有義務列席債權(quán)人會議的債務人的有關(guān)人員，經(jīng)人民法院傳喚，無正當理由拒不列席債權(quán)人會議的，人民法院可以拘傳，并依法處以罰款�！睒�(gòu)成本項法律責任者，需具備以下條件：①須為有義務列席債權(quán)人會議的債務人有關(guān)人員。即本法第15條第2款規(guī)定的企業(yè)法定代表人，以及經(jīng)人民法院決定的企業(yè)財務管理人員和其他經(jīng)營管理人員。②須為拒不列席債權(quán)人會議。所謂“拒不列席”，是指能夠出席而故意不列席。至于其拒不列席是否有明確的拒絕表示，在所不論。因疾病、受拘禁、交通受阻或其他客觀事由而不能夠列席者，不承擔本條規(guī)定的法律責任。③須為無正當理由拒不列席債權(quán)人會議。如果不列席債權(quán)人會議有正當理由，例如，經(jīng)人民法院許可離開住所地，可以不承擔本條規(guī)定的法律責任。④須為經(jīng)法院傳喚后仍然拒不列席債權(quán)人會議。這意味著，上述人員在無正當理由拒不列席債權(quán)人會議的情況下，人民法院只需進行一次傳喚，如其仍拒不列席，即可實施拘傳。如這與《民事訴訟法》第100條規(guī)定須經(jīng)兩次傳喚方可拘傳的規(guī)定有所不同。
2、違反說明義務的法律責任
本條還規(guī)定：“債務人的有關(guān)人員違反本法規(guī)定，拒不陳述、回答，或者作虛假陳述、回答的，人民法院可以依法處以罰款。”構(gòu)成本項法律責任者，需具備以下條件：①須為負有說明義務的債務人有關(guān)人員。即本法第15條第2款規(guī)定的企業(yè)法定代表人，以及經(jīng)人民法院決定的企業(yè)財務管理人員和其他經(jīng)營管理人員。②須為違反說明義務。例如，本法第68條第2款規(guī)定的在債權(quán)人委員會提出要求時的說明義務、第84條第3款規(guī)定的就重整計劃草案做出說明并回答詢問的義務。③須為以拒不陳述、回答，或者作虛假陳述、回答的方式違反說明義務。其中，“拒不陳述、回答”為故意的不作為方式，“作虛假陳述、回答”為故意的作為方式。如果為因疏忽或能力欠缺而發(fā)生遺漏、錯誤陳述或者表達不清，則不屬于本條規(guī)制的范圍。
違反信息義務的行為人是要承擔責任，不管是公司重整或者證券法上違反信息披露的都要承擔法律責任。我國的新《破產(chǎn)法》中沒有明確規(guī)定信息披露義務和不實行披露的法律責任，在《證券法》中就有明確的規(guī)定，對于違反信息披露制度的行為包括虛假記載、誤導性陳述，或者在披露信息時發(fā)生重大遺漏、不正當披露信息的行為。違反信息披露應承擔行政責任、民事責任和刑事責任。我認為，可以參考《證券法》上的違反信息披露的法律責任追究和結(jié)合破產(chǎn)重整的具體情況，制訂出適合破產(chǎn)重整的違反信息披露的法律責任追究的具體制度。
我國要完善上市公司重整中的信息披露制度，還要不斷的實踐，結(jié)合我國國我國要完善上市公司重整中的信息披露制度，還要不斷的實踐，結(jié)合我國國情，我國新《破產(chǎn)法》僅在第8條規(guī)定提出破產(chǎn)申請時需向法院提交的材料，未對債務人應如何向債權(quán)人履行信息披露義務做出規(guī)定，對上市公司在重整程序中的特殊信息披露義務更是缺少明確規(guī)定。有學者建議從以下幾個方面完善上市公司重整中的信息披露制度：第一，明確規(guī)定上市公司在提出重整申請時需向法院提供更為詳盡的材料。第二，明確規(guī)定上市公司在將重整計劃草案提請表決之前應向債權(quán)人履行的信息披露義務。第三，允許債權(quán)人在認為債務人信息披露不充分時提請法院召開聽證會。第四，規(guī)定判斷信息是否披露充分的標準，規(guī)定對信息披露是否充分的爭議由法院裁決。解決困境公司的破產(chǎn)危機，關(guān)鍵在于信息披露的透明和充分，就必須具備強有力的監(jiān)督機制和信息披露機制，降低由于信息披露不透明不及時給利益者帶來的風險，使雙方共同的交易成本降至最低點，從而把困境公司拯救出來，使困境公司走上發(fā)展的軌道。
結(jié) 語
破產(chǎn)重整的信息披露制度以其先進的價值理念和獨特的制度設計，受到世界各國立法者的普遍重視，發(fā)展旨在避免企業(yè)破產(chǎn)，實現(xiàn)企業(yè)復興的破產(chǎn)重整制度成為各國破產(chǎn)法立法的重點。我國社會各界對此問題頗感興趣并積極地研究討論，望盡快建立適合中國國情，適應中國企業(yè)需要的企業(yè)破產(chǎn)重整的信息披露制度，來滿足我國社會現(xiàn)實的迫切要求。在我國向市場經(jīng)濟模式轉(zhuǎn)換的過程中，有大量國有企業(yè)因為一時難以適應競爭環(huán)境而陷入經(jīng)濟困境。這種情況下，如果一味的采用破產(chǎn)清算形式，那么所產(chǎn)生的負面效應是社會難以承受的，如果對其中那些債務重、效益差，但有拯救可能的大中型企業(yè)適用重整程序，力求實現(xiàn)企業(yè)的拯救和再建，信息披露制度對于重整的進行更是有著至關(guān)重要的作用，既有利于利害關(guān)系人的利益，又可以為大眾所監(jiān)督，那么無疑將有利于社會的穩(wěn)定，有利于奠定社會主義的市場經(jīng)濟基礎(chǔ)。因此，在我國推行企業(yè)破產(chǎn)重整制度是十分明智的。我國新破產(chǎn)法的立法者們順應了這種趨勢，已將現(xiàn)代破產(chǎn)重整制度規(guī)定在其中，相信它的實施將極大的推動我國國有企業(yè)的改革與發(fā)展，促進社會主義市場經(jīng)濟的繁榮與穩(wěn)定。
北安市人民法院 劉成江
