[ 李光恩 ]——(2010-12-16) / 已閱19004次
論物權(quán)法上的先占制度
李光恩
摘要：先占作為所有權(quán)取得的一種古老的、特別的方式，在實(shí)際的物權(quán)法律關(guān)系中有著十分重要的地位，鑒于我國(guó)現(xiàn)行法律尚無(wú)先占制度的明文規(guī)定，本文擬從先占的概念、構(gòu)成要件及制度構(gòu)建等方面予以闡述，對(duì)先占制度的價(jià)值進(jìn)行討論。
關(guān)鍵詞：先占 構(gòu)成要件 制度構(gòu)建
一、先占的概念與性質(zhì)
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所謂先占，是指以所有的意思，先于他人占有無(wú)主的動(dòng)產(chǎn)，先占人從而取得該動(dòng)產(chǎn)所有權(quán)。先占的產(chǎn)生比較古老，在人類社會(huì)形成之始，人們基于先占，取得狩獵物等財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)。隨著社會(huì)不斷發(fā)展，人們的財(cái)產(chǎn)權(quán)利日益擴(kuò)張，無(wú)主動(dòng)產(chǎn)的存在減少，故而基于先占取得所有權(quán)的情形漸趨少見。先占早先見于羅馬法中，是萬(wàn)民法上的所有權(quán)取得的“自然方式”之一。到了近代，《法國(guó)民法典》、《德國(guó)民法典》、《日本民法典》等均對(duì)先占制度予以明文規(guī)定，確定了先占乃取得所有權(quán)的方式之一。
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先占的法律性質(zhì)，關(guān)鍵是討論其屬于法律行為還是事實(shí)行為的問(wèn)題，對(duì)此，主要有三種不同學(xué)說(shuō)，即法律行為說(shuō)、準(zhǔn)法律行為說(shuō)和事實(shí)行為說(shuō)。［1］
法律行為說(shuō)認(rèn)為，先占的成立,須先占人以所有的意思占有標(biāo)的物,從而取得所有權(quán)。其強(qiáng)調(diào)先占人占有時(shí)的主觀目的為所有的意思時(shí)方可成立先占。該觀點(diǎn)將“所有的意思”等同于“效果意思”，效果意思是行為人行為時(shí)欲使行為產(chǎn)生私法效果，即法律約束力的意思。但所有的意思為行為的目的意思，不同于效果意思。
準(zhǔn)法律行為說(shuō)認(rèn)為，先占屬于以意思表示為要素,基于法律的規(guī)定而發(fā)生的取得所有權(quán)效果的制度,屬于準(zhǔn)法律行為中的表現(xiàn)行為。但是之一觀點(diǎn)無(wú)法解釋何以在沒有意思表示的事實(shí)行為中存在大量的先占問(wèn)題。
事實(shí)行為說(shuō)認(rèn)為，先占中的以所有的意思非指效果意思,而是指事實(shí)上對(duì)物有完全支配管領(lǐng)的意思。基于先占無(wú)主動(dòng)產(chǎn)的事實(shí),法律賦予占有人取得所有權(quán)的效果。這一觀點(diǎn)得到了多數(shù)人的贊同。
先占屬于事實(shí)行為，其不依賴行為人的意圖而產(chǎn)生法律后果，基于先占取得所有權(quán)，先占人對(duì)標(biāo)的物的主觀認(rèn)識(shí)，存在與否，正確與否，均在所不問(wèn)。
此外，先占屬瞬間行為，先占行為一經(jīng)完成，即取得所有權(quán)。
先占是原始取得所有權(quán)的一種方式。與原始取得相對(duì)應(yīng)的是繼受取得，繼受取得須依他人既存權(quán)利而取得物的所有權(quán)。而先占非基于他人的既存權(quán)利，不依賴與他人的意思表示，屬于原始取得。
二、先占的構(gòu)成要件
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1．先占的對(duì)象，應(yīng)為無(wú)主物。無(wú)主物是指不屬于任何人所有的物。只有在無(wú)主物上，才存在先占的可能。對(duì)于某物是否屬于無(wú)主物，應(yīng)著重從物的存在狀態(tài)來(lái)判斷。這包括該物所在位置、隱蔽狀況、是否為拋棄等方面考察。避免是他人遺失物、埋藏物或隱藏物而進(jìn)行占有。對(duì)于某物是否屬于拋棄物，則應(yīng)看行為人是否有拋棄的意思及拋棄行為。例如，甲、乙為夫妻，一日丈夫甲在清理舊物時(shí)扔掉一批衣物，被拾廢品者丙撿到。丙翻開一件衣服時(shí)發(fā)現(xiàn)內(nèi)包有現(xiàn)金1萬(wàn)元，經(jīng)查，此乃妻乙所藏私房錢。此時(shí)丙不能取得該筆現(xiàn)金，原因便是該現(xiàn)金并非拋棄物。
2．先占的對(duì)象，應(yīng)為動(dòng)產(chǎn)。在現(xiàn)代社會(huì)，各國(guó)民法均將先占制度的適用對(duì)象，界定在動(dòng)產(chǎn)之上。［2］土地及其附著物不適用先占，且一些特殊動(dòng)產(chǎn)，如尸體，依公序良俗原則，亦不得先占。
�。ǘ┲饔^要件
對(duì)于無(wú)主物的先占，主觀上應(yīng)具有自主占有的意思。根據(jù)占有人的意思為標(biāo)準(zhǔn)，可分為自主占有和他主占有，前者是指以物屬于自己所有的意思的占有，后者乃無(wú)所有的意思，僅依某種特定關(guān)系支配某物。先占人要基于先占而取得所有權(quán)，必須以所有的意思占有該物，即必須對(duì)該物構(gòu)成自主占有。若無(wú)法占有人是否具有自主占有的意思的情況下，根據(jù)事實(shí)推定規(guī)則，推定占有人自主占有。
此外，由于先占屬于事實(shí)行為，故并不依賴于先占人的行為能力。即無(wú)民事行為能力人和限制民事行為能力人均可依據(jù)先占而取得無(wú)主物的所有權(quán)。
（三）禁止性要件
基于先占而取得所有權(quán)，必須受到國(guó)家強(qiáng)制性規(guī)定的限制。［3］任何行為均要受到一定強(qiáng)行性規(guī)范的限制，此乃為維護(hù)社會(huì)公共秩序和利益而設(shè)定。例如宣布為國(guó)家所有的野生動(dòng)物資源，不得先占。
三、先占制度的價(jià)值
任何一項(xiàng)制度的存在均有其合理一面的價(jià)值，針對(duì)先占，部分國(guó)家的民法中予以明確規(guī)定，定有其相當(dāng)?shù)膬r(jià)值體現(xiàn)。其顯而易見的便是實(shí)現(xiàn)了物有歸屬，盡物之用。
先占的對(duì)象為無(wú)主動(dòng)產(chǎn)，無(wú)主動(dòng)產(chǎn)的存在，使得該物無(wú)法處于特定所有權(quán)人控制之下，常日閑置，造成物的浪費(fèi)，給社會(huì)財(cái)產(chǎn)帶來(lái)?yè)p失。另一方面，也使無(wú)主物無(wú)法發(fā)揮其效用，無(wú)法帶給社會(huì)相應(yīng)的收益。社會(huì)總收益的不增長(zhǎng)實(shí)為消極減少，不利于社會(huì)效益。當(dāng)下，國(guó)家倡導(dǎo)發(fā)展循環(huán)經(jīng)濟(jì)，對(duì)資源應(yīng)循環(huán)利用。先占正適應(yīng)于這一目的，先占人將無(wú)主動(dòng)產(chǎn)以所有的意思自主占有，變?yōu)槠渌械呢?cái)產(chǎn)，由其對(duì)該物進(jìn)行處置、利用，物盡其用，節(jié)約了社會(huì)資源。
四、我國(guó)先占制度的構(gòu)建
�。ㄒ唬┈F(xiàn)行立法及相關(guān)爭(zhēng)議
我國(guó)于2007年頒布了《物權(quán)法》，其中第九章是關(guān)于所有權(quán)取得的特別規(guī)定，包含了善意取得，拾得遺失物等等，但未規(guī)定先占制度。在《物權(quán)法》的制定過(guò)程中，理論上對(duì)于應(yīng)否規(guī)定 先占制度，也存在著爭(zhēng)議。［4］
否定說(shuō)認(rèn)為，我國(guó)不應(yīng)當(dāng)在物權(quán)法中確立先占制度，其理由是：
第一，現(xiàn)代社會(huì)先占取得適用的范圍太小，社會(huì)資源因人口資源關(guān)系而依先占取得的可能性很低；我國(guó)實(shí)行自然資源公有，即使對(duì)于野生動(dòng)植物，適用先占的范圍也十分狹窄。第二，確立先占制度會(huì)對(duì)所有權(quán)，尤其是國(guó)家和集體所有權(quán)造成侵害。第三，以先占取得對(duì)物的所有權(quán)違背了我國(guó)拾金不昧的社會(huì)主義道德標(biāo)準(zhǔn)。［5］
肯定說(shuō)認(rèn)為應(yīng)當(dāng)在我國(guó)物權(quán)法中確立先占制度，該觀點(diǎn)主張：
首先，先占的對(duì)象是無(wú)主物，故不可能對(duì)所有權(quán)造成侵害，國(guó)家和集體的所有權(quán)受法律保護(hù)，排除在了先占之外。其次，無(wú)主物不等同與遺失物，與拾得遺失物應(yīng)返還并不矛盾。此外，先占制度也有其價(jià)值所在，即實(shí)現(xiàn)物有所歸、物盡其用。
綜合兩種觀點(diǎn)來(lái)看，肯定說(shuō)應(yīng)更趨向合理，更能解決實(shí)際問(wèn)題。
�。ǘ�(gòu)建分析
從我國(guó)的現(xiàn)實(shí)國(guó)情來(lái)看，在實(shí)際生活中時(shí)有發(fā)生的先占財(cái)產(chǎn)糾紛難以找到評(píng)判依據(jù)；我國(guó)人口眾多，所產(chǎn)生的廢棄物、拋棄物也定然很多，若不允許先占，則必將造成一部分尚有利用價(jià)值之物的浪費(fèi)，因此，在我國(guó)民法中確立先占制度在所必行。
首先，我國(guó)法律并未規(guī)定無(wú)主財(cái)產(chǎn)歸國(guó)家所有，故將所有無(wú)主財(cái)產(chǎn)均認(rèn)定為國(guó)家所有并沒有法律依據(jù)。其次，從現(xiàn)行法律看，埋藏的文物、受國(guó)家法律保護(hù)的野生動(dòng)物、漁業(yè)資源等屬于國(guó)家所有，埋藏物、遺失物、漂流物、隱藏物、無(wú)人繼承的財(cái)產(chǎn)均有特殊的法律規(guī)定。在制定法律調(diào)整范圍外的無(wú)主財(cái)產(chǎn)很少，主要是一些廢棄物、拋棄物，對(duì)于這部分無(wú)主財(cái)產(chǎn)，國(guó)家無(wú)須強(qiáng)調(diào)對(duì)其的所有權(quán)。
現(xiàn)實(shí)生活中也實(shí)際存在著先占原則。對(duì)于拋棄的廢舊物，先占著可以取得其所有權(quán)，物資回收企業(yè)也承認(rèn)先占者的這種權(quán)利。［6］
因此，結(jié)合法律現(xiàn)狀和實(shí)際生活，考慮先占制度的優(yōu)越性和價(jià)值，法律應(yīng)當(dāng)在考慮社會(huì)效益的基礎(chǔ)上，確認(rèn)先占制度，這不僅有利于穩(wěn)定社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序，還有利于充分發(fā)揮物的效用，促進(jìn)社會(huì)經(jīng)濟(jì)循環(huán)發(fā)展，對(duì)構(gòu)建節(jié)約型社會(huì)也將有十分重大的意義。
［參考文獻(xiàn)］
［1］侯水平、黃果天 等：《物權(quán)法爭(zhēng)點(diǎn)詳析》，法律出版社2007年版，第205頁(yè)。
［2］韓松、趙俊勞、張翔、郭升遠(yuǎn)：《物權(quán)法》，法律出版社2008年版，第261頁(yè)。
［3］韓松、趙俊勞、張翔、郭升遠(yuǎn)：《物權(quán)法》，法律出版社2008年版，第262頁(yè)。
［4］王利明：《物權(quán)法研究》，中國(guó)人民大學(xué)出版社2007年版，第497頁(yè)。
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