[ 唐青林 ]——(2010-12-18) / 已閱5994次
企業(yè)商業(yè)秘密管理的若干問題討論
唐青林
一.招聘員工時應(yīng)避免侵犯其他企業(yè)商業(yè)秘密
“人往高處走、水往低處流”，人才流動是當(dāng)下市場經(jīng)濟(jì)的普遍現(xiàn)象，人才流動有利于更好地實現(xiàn)人才這一生產(chǎn)力資源的優(yōu)化配置、提高人才的創(chuàng)新積極性。但伴隨著人才的流動，出現(xiàn)極少數(shù)員工為了所謂的大好前途，帶著原單位的商業(yè)秘密去“投奔”與原單位存在競爭關(guān)系的企業(yè)。
本書作者研究了中國數(shù)百起侵犯商業(yè)秘密案件，發(fā)現(xiàn)原單位控告跳槽員工與接收跳槽員工的企業(yè)侵犯其商業(yè)秘密的案件不勝枚舉，其中部分接收跳槽員工的企業(yè)是在不經(jīng)意間或因失誤而被卷入商業(yè)秘密侵權(quán)糾紛的風(fēng)波。
企業(yè)應(yīng)該如何招錄跳槽員工，并于錄用該如何規(guī)范員工的行為，才能盡量避免侵犯其他企業(yè)的商業(yè)秘密呢？
是否錄用跳槽員工，在某種程度上講，是企業(yè)侵犯其他企業(yè)商業(yè)秘密的門檻，即錄用掌握了其他企業(yè)商業(yè)秘密的員工，就給錄用企業(yè)埋下了侵犯其他企業(yè)商業(yè)秘密的隱患。因此，在招錄階段，企業(yè)應(yīng)該采取有效的措施對跳槽員工重點進(jìn)行審查，以免埋下商業(yè)秘密侵權(quán)的禍根。
首先，在錄用前對應(yīng)聘員工進(jìn)行摸底調(diào)查，了解其基本資料。包括履歷的真實性、個人經(jīng)濟(jì)狀況、個人背景、在原單位的職務(wù)以及離職原因等基本情況，分析侵犯商業(yè)秘密的風(fēng)險。例如錄用一個與企業(yè)具有競爭關(guān)系單位的企業(yè)技術(shù)部門主管，其侵犯原單位商業(yè)秘密的可能性就較大。
然后，詳細(xì)考察應(yīng)聘員工的道德素質(zhì)。如果應(yīng)聘者道德素質(zhì)低下、日常生活中無誠信可言，那么企業(yè)應(yīng)考慮其侵犯商業(yè)秘密的可能性大。
企業(yè)還可以在招聘過程中對員工進(jìn)行保密教育，宣傳該企業(yè)的保密制度，提高應(yīng)聘員工的保密意識，同時使其充分感受到企業(yè)重視合法獲得和合理利用商業(yè)秘密的程度。
在應(yīng)聘員工拿出一項技術(shù)信息或經(jīng)營信息作為提高其錄取率的籌碼時，企業(yè)應(yīng)該高度警惕并認(rèn)真審查，既不能隨便否認(rèn)其合法性，錯失良機(jī)；也不能一看到有價值的信息，不問明來源而直接接收并使用。企業(yè)應(yīng)該認(rèn)真審查該信息來源是否合法、是否為員工合法擁有、使用該信息是否將構(gòu)成侵犯他人商業(yè)秘密等。
二. 勞動合同約定不使用被聘用人掌握的他人商業(yè)秘密并不能免責(zé)
實踐中，不時會出現(xiàn)組織或個人與被聘用的人在合同中約定不使用被聘用人掌握的他人的商業(yè)秘密的情形。其中有些組織或個人確實是本著遵紀(jì)守法的目的與被聘用人約定該條款，主要是為預(yù)防被聘用人使用他人的商業(yè)秘密非法為其謀取利益，導(dǎo)致卷入商業(yè)秘密侵權(quán)風(fēng)波，造成不良影響。
但是，也有一些組織或個人貪圖簡便，沒有意識到該問題的嚴(yán)重性，思想上不成熟，自以為只要約定不使用被聘用人掌握的他人商業(yè)秘密，即使日后使用了，也可以免責(zé)。甚至也不乏組織或個人打著合法的旗號，實質(zhì)上是為其侵權(quán)行為尋找合法的借口，規(guī)避法律責(zé)任。
合同中約定不使用被聘用人掌握的他人的商業(yè)秘密能否避免責(zé)任，我國法律還未明確作出規(guī)定。但根據(jù)我國立法的基本精神，如果認(rèn)可了企業(yè)與被聘用的人在合同中約定不使用被聘用人掌握的他人的商業(yè)秘密能避免侵權(quán)責(zé)任，則相當(dāng)于認(rèn)可了企業(yè)可以打著不侵犯商業(yè)秘密的旗號，為其侵權(quán)行為尋找合法的借口，以規(guī)避法律責(zé)任。必定會打擊企業(yè)的創(chuàng)新積極性，助長惡性競爭，嚴(yán)重影響市場的競爭秩序。因此，即使企業(yè)與被聘用的員工在合同中約定了不使用被聘用人掌握的他人的商業(yè)秘密，也不能當(dāng)然的成為組織或個人侵權(quán)的免責(zé)事由。
我國《江蘇省高級人民法院關(guān)于審理商業(yè)秘密案件有關(guān)問題的意見》（蘇高法審委[2004]3號）第十五條明確規(guī)定，法人或其他組織與被聘用人在合同中約定不使用被聘用人掌握的他人商業(yè)秘密的，不能當(dāng)然地成為法人或其他組織侵權(quán)免責(zé)事由。
應(yīng)當(dāng)注意，如果與被聘用人在合同中約定了不使用被聘用人掌握的他人的商業(yè)秘密的組織或個人能夠提供證據(jù)證明，其確實已經(jīng)盡到了注意義務(wù)，且被聘用人提供的有關(guān)該商業(yè)秘密的文件，讓其有理由相信被聘用人應(yīng)為該商業(yè)秘密的合法所有人，則不應(yīng)該認(rèn)定該組織或個人侵權(quán)。
三. 商業(yè)秘密的保密義務(wù)不以支付保密費為前提
很多人都會產(chǎn)生一個誤區(qū)：依據(jù)權(quán)利義務(wù)一致性原則，履行了保密義務(wù)，就必須享有相應(yīng)得權(quán)利，認(rèn)為履行保密義務(wù)應(yīng)該獲得保密費。
其實不然，商業(yè)秘密與其他知識產(chǎn)權(quán)一樣，是一項絕對權(quán)，權(quán)利人之外的所有人都是義務(wù)人。保密義務(wù)是一種消極義務(wù)，義務(wù)人只需不作為便可以達(dá)到履行義務(wù)的效果，并不會因此受到任何的損失。因此，商業(yè)秘密權(quán)利人要求知悉其商業(yè)秘密的人履行保密義務(wù)并不以支付保密費為前提。
我國法律并未規(guī)定商業(yè)秘密權(quán)利人應(yīng)該對履行保密義務(wù)的另一方支付保密費。根據(jù)《反不正當(dāng)競爭法》的規(guī)定，商業(yè)秘密權(quán)是法律創(chuàng)設(shè)的權(quán)利，而非合同創(chuàng)設(shè)的權(quán)利。因此，保密義務(wù)并不以支付保密費為履行的前提條件，換句話講，無論權(quán)利人是否支付保密費，義務(wù)人都必須依法履行保密義務(wù)，否則可能被追究侵犯商業(yè)秘密的法律責(zé)任。
同時，對該問題，一些地方司法文件和地方性法規(guī)作出了明確規(guī)定，明確了保密雙方當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù)，提高了現(xiàn)實的可操作性。例如：《江蘇省高級人民法院關(guān)于審理商業(yè)秘密案件有關(guān)問題的意見》（蘇高法審委[2004]第3號）第十三條規(guī)定，保密義務(wù)不以義務(wù)人是否同意或權(quán)利人是否支付對價為前提�！渡钲诮�(jīng)濟(jì)特區(qū)企業(yè)技術(shù)秘密保護(hù)條例》第十七條規(guī)定，企業(yè)員工或者業(yè)務(wù)相關(guān)人應(yīng)當(dāng)保守其所知悉的企業(yè)技術(shù)秘密。企業(yè)可以通過發(fā)放保密費等方式向員工提出保密要求。
由于法律并未強(qiáng)制規(guī)定商業(yè)秘密權(quán)利人為他人履行保密義務(wù)支付保密費，因此合同當(dāng)事人可以自由約定是否支付保密費。若合同中明確約定支付保密費，則權(quán)利人必須履行該合同義務(wù)，否則合同另一方當(dāng)事人可以要求對方承擔(dān)違約責(zé)任。在實踐中，很多企業(yè)都對企業(yè)掌握核心商業(yè)秘密的員工支付保密費，主要作用表現(xiàn)在兩個方面：一是能夠促使義務(wù)人自覺履行保密義務(wù)；二，當(dāng)發(fā)生侵犯商業(yè)秘密糾紛時，可以比較直觀地證明權(quán)利人采取了保密措施，作為一項非常有利的證據(jù)使用。
四. 商業(yè)秘密的保密義務(wù)期限
任何義務(wù)的履行幾乎都有一個期限。我國至今還未制定統(tǒng)一的商業(yè)秘密保護(hù)法，有關(guān)商業(yè)秘密的基本法律也未明確規(guī)定如何確定保密義務(wù)的期限，但根據(jù)《合同法》的誠實信用原則和勞動者對單位的忠實義務(wù)，保守商業(yè)秘密的義務(wù)屬于法定的義務(wù)，權(quán)利人與義務(wù)人即使沒有約定保密期限，只要該項商業(yè)秘密未被公開，仍然具有經(jīng)濟(jì)價值，且權(quán)利人對其采取了合理的保密措施，屬于法律意義上的商業(yè)秘密，則知悉該商業(yè)秘密的單位和個人就應(yīng)當(dāng)繼續(xù)履行保密義務(wù)，直到該項商業(yè)秘密公開為止，即當(dāng)事人保密義務(wù)的期限與商業(yè)秘密的存續(xù)期限相同。但當(dāng)事人另有約定的，依約定。
各地方根據(jù)本地的具體情況，在不違背立法原則和上位法的前提下，對商業(yè)秘密的保密期限作出了不同的規(guī)定。
如：《江蘇省高級人民法院關(guān)于審理商業(yè)秘密案件有關(guān)問題的意見》（蘇高法審委[2004]第3號）第十四條規(guī)定，保密義務(wù)的期限與商業(yè)秘密存續(xù)的期限相同�！稄V東省技術(shù)秘密保護(hù)條例》第十一條規(guī)定，在技術(shù)秘密保護(hù)期限內(nèi)，勞動合同終止的，當(dāng)事人仍負(fù)有保護(hù)技術(shù)秘密的義務(wù)�！渡钲诮�(jīng)濟(jì)特區(qū)企業(yè)技術(shù)秘密保護(hù)條例》第十九條規(guī)定，保密期限為技術(shù)秘密的存續(xù)期。在保密期限內(nèi)，員工和業(yè)務(wù)相關(guān)人負(fù)有保密義務(wù)，但該技術(shù)秘密已經(jīng)公開或者另有約定的除外。第十四條規(guī)定，企業(yè)可以根據(jù)技術(shù)秘密的生命周期長短、技術(shù)成熟程度、技術(shù)潛在價值大小和市場需要程度等因素，自行確定其密級和保密期限。法律、法規(guī)另有規(guī)定的除外�！秾幉ㄊ衅髽I(yè)技術(shù)秘密保護(hù)條例》第九條 企業(yè)可以根據(jù)技術(shù)的生命周期、成熟程度、潛在價值和產(chǎn)品市場需求等因素，自行確定技術(shù)秘密的密級和保密期限�！吨楹Ｊ衅髽I(yè)技術(shù)秘密保護(hù)條例》第十條 企業(yè)可以根據(jù)技術(shù)的生命周期、成熟程序、潛在價值和產(chǎn)品市場需求等因素，自行確定技術(shù)秘密的保密期限；沒有確定的，保密期限為10年。
根據(jù)以上法律規(guī)定，關(guān)于如何確定保密義務(wù)的期限，主要有以下幾種情況：
（1）當(dāng)事人自行確定保密期限。保密雙方當(dāng)事人可以在參考以下四個因素的前提下，自行確定一個合理的、確定的保密期限：技術(shù)秘密的生命周期長短、技術(shù)成熟程度、技術(shù)潛在價值大小和市場需要程度；
�。�2）當(dāng)事人沒有約定或約定不明確的，本地法律法規(guī)有明確規(guī)定的，依法律規(guī)定確定保密期限；
�。�3）當(dāng)事人雙方?jīng)]有約定保密期限，當(dāng)?shù)胤煞ㄒ?guī)也沒有明確規(guī)定，時，義務(wù)人的保密期限應(yīng)該與商業(yè)秘密的存續(xù)期限相同。
編者注：本文摘自北京市安中律師事務(wù)所唐青林律師主編的《中國侵犯商業(yè)秘密案件百案類評》（中國法制出版社出版）。唐青林律師近年來辦理了大量侵犯商業(yè)秘密的民事案件，為多起涉嫌侵犯商業(yè)秘密罪提供辯護(hù)，在商業(yè)秘密法律領(lǐng)域積累了較豐富的實踐經(jīng)驗，歡迎切磋交流，郵箱：lawyer3721@163.com，電話：13910169772。
