[ 唐青林 ]——(2010-12-18) / 已閱9896次
商業(yè)秘密的公開及泄密渠道
唐青林
一、權(quán)利人的行為導致商業(yè)秘密公開
權(quán)利人是商業(yè)秘密的合法所有人，其有權(quán)依法對該商業(yè)秘密行使占有、使用、收益和處分的權(quán)利。在持有商業(yè)秘密的過程中，權(quán)利人會由于有意和無意的各種行為導致商業(yè)秘密的公開，這是權(quán)利人處分權(quán)利的表現(xiàn)形式。主要包括以下方式：
�。�1）所有人自愿將商業(yè)秘密公之于眾。不論出于什么原因，也許是從公共利益出發(fā)使商業(yè)秘密成為所有人共享的資源，也許是權(quán)利人認為商業(yè)秘密已經(jīng)無價值，或者認為其價值已經(jīng)不足以彌補為保密支出的成本。但只要原本保密的商業(yè)秘密公諸于眾，就使其因喪失了“不為公眾所知悉”的特性而不再是商業(yè)秘密。例如，將商業(yè)秘密的內(nèi)容公開出版、在展覽會展出等。
（2）權(quán)利人通過申請專利的方式轉(zhuǎn)變知識產(chǎn)權(quán)的保護方式，導致商業(yè)秘密公開。專利保護的方式與商業(yè)秘密的保護方式，在某些方面具有一定的優(yōu)勢，因此商業(yè)秘密權(quán)利人可能選擇轉(zhuǎn)化成申請專利保護的方式。而一旦申請專利，技術(shù)信息就依法公開了。一旦經(jīng)過專利申請的公告程序，不論是否最終能夠獲得專利權(quán)，均已不能再保持商業(yè)秘密。
�。�3）權(quán)利人公開銷售含有商業(yè)秘密的商品而導致商業(yè)秘密公開。如果其商業(yè)秘密易于從銷售的商品中獲得，而所有人又不加限制地銷售商品，他人就可能通過觀察商品、反向工程等途徑獲取該商業(yè)秘密。
�。�4）由于保密措施不當導致商業(yè)秘密被迫公開。商業(yè)秘密的秘密性是實現(xiàn)其價值的前提，采取合理的保密措施又是實現(xiàn)保密的重要保障。如果權(quán)利人沒有采取保密措施或者采取的保密措施不適當，極易導致商業(yè)秘密被公開，給權(quán)利人造成巨大的損失。
江蘇省高級人民法院對權(quán)利人導致商業(yè)秘密公開的方式作了具體的規(guī)定�！督K省高級人民法院關(guān)于審理商業(yè)秘密案件有關(guān)問題的意見》（蘇高法審委[2004]第3號）中提到，權(quán)利人導致商業(yè)秘密公開的方式為：（一）自愿公之于眾；（二）申請專利并經(jīng)公告；（三）公開銷售含有商業(yè)秘密，且他人可以通過觀察等手段輕易獲取該商業(yè)秘密的產(chǎn)品；（四）保密措施明顯不當。
二、第三人的行為導致商業(yè)秘密公開
從商業(yè)秘密公開的主體來看，主要分為權(quán)利人導致商業(yè)秘密公開和第三人導致商業(yè)秘密公開兩種。而從近些年的實踐來看，商業(yè)秘密的公開大部分為第三人導致公開的，其中又主要包括第三人的合法公開和因第三人的侵權(quán)行為導致公開兩大類。
（一）、因第三人的侵權(quán)行為而公開
有些人經(jīng)受不住金錢和權(quán)力的誘惑，做出侵犯商業(yè)秘密的行為，導致該商業(yè)秘密被迫公開，給權(quán)利人造成巨大的損失。因第三人侵權(quán)導致商業(yè)秘密的公開，從侵權(quán)主體來看，又可以分為兩大類：一是，第三人合法知悉商業(yè)秘密，依法應(yīng)當履行保密的義務(wù)，由于有意或無意的各種行為導致權(quán)利人的商業(yè)秘密公開。例如，與企業(yè)訂立保密協(xié)議的職工，在他人利用金錢收買的情況下，經(jīng)不住誘惑，把其知悉的企業(yè)的商業(yè)秘密泄露給他人。二是，第三人本來并不知悉該商業(yè)秘密，而是通過盜竊、利誘、脅迫、黑客技術(shù)等非法手段獲取商業(yè)秘密，并將之公之于眾。例如，一些企業(yè)為打垮與其具有競爭關(guān)系的競爭企業(yè)，通過非法手段竊得競爭對手企業(yè)的商業(yè)秘密并公之于眾。
�。ǘ�、第三人的合法公開
商業(yè)秘密作為一種特殊的知識產(chǎn)權(quán)，只具有相對的排他權(quán)。簡而言之，商業(yè)秘密權(quán)利人不能排斥他人通過合法途徑獲取相同的商業(yè)秘密。一旦第三人合法獲得該商業(yè)秘密的所有權(quán)，其具有任意行使使用、收益或處分的權(quán)利，包括將之公之于眾，而不需要向商業(yè)秘密另外的權(quán)利人承擔損害賠償責任。
根據(jù)相關(guān)法律法規(guī)，第三人合法公開商業(yè)秘密主要包括：
�。ㄒ唬┑谌送ㄟ^獨立開發(fā)獲得商業(yè)秘密后公開。企業(yè)或個人通過獨立開發(fā)獲得相同的商業(yè)秘密后將之公開，是第三人導致商業(yè)秘密公開的重要形式之一。
�。ǘ┑谌送ㄟ^反向工程獲得商業(yè)秘密后公開。根據(jù)我國《反不正當競爭法》的規(guī)定，第三人利用反向工程獲取商業(yè)秘密不屬于侵犯商業(yè)秘密的行為，是合法的。因此，該第三人合法獲得該商業(yè)秘密的所有權(quán)，可以行使處分的權(quán)利，包括將商業(yè)秘密公開。
�。ㄈ┩ㄟ^其他合法手段獲得商業(yè)秘密后公開。除了以上論述的獨立開發(fā)和反向工程兩種主要的手段外，還存在其他第三人合法獲取商業(yè)秘密的途徑，例如，第三人通過觀察在市場上銷售的含有商業(yè)秘密的商品、第三人與商業(yè)秘密權(quán)利人簽訂轉(zhuǎn)讓合同獲得商業(yè)秘密的所有權(quán)等。不論是通過何種合法手段獲得商業(yè)秘密，第三人獲得后都有可能有意地或無意地將之公開。
一些地方高級法院根據(jù)各地方的實際需要，對該商業(yè)秘密公開方式作出總結(jié)。如：《江蘇省高級人民法院關(guān)于審理商業(yè)秘密案件有關(guān)問題的意見》（蘇高法審委[2004]第3號）對商業(yè)秘密公開的方式也有比較細致的規(guī)定。第三人導致商業(yè)秘密公開的方式為：（一）侵權(quán)公開；（二）通過獨立開發(fā)、反向工程等合法手段獲得后公開。
三、企業(yè)商業(yè)秘密的主要泄密途徑
國內(nèi)一位經(jīng)濟學家說過：20世紀的企業(yè)家所犯最多最致命的錯誤是腐�。欢�21世紀的企業(yè)家所犯最多最致命的錯誤將是泄密。
隨著知識、科技時代的發(fā)展，企業(yè)商業(yè)秘密泄密事件頻率顯著提高，泄密方式也越來越多，既有企業(yè)自身行為導致泄密，也有企業(yè)員工為了一己之私泄密，還有企業(yè)外部人員通過非法途徑竊密等等。
從總結(jié)近些年商業(yè)秘密泄密事件來看上，商業(yè)秘密泄密主要包括五大途徑：
一、內(nèi)部員工泄密
據(jù)社會調(diào)查發(fā)現(xiàn)：企業(yè)商業(yè)秘密泄密大部分都是企業(yè)內(nèi)部人員所為，正所謂“家賊難防”。內(nèi)部員工泄密主要有以下情況：（1）人才流動造成商業(yè)秘密泄露。人才流動是企業(yè)內(nèi)部泄露商業(yè)秘密的重要途徑。掌握商業(yè)秘密的人才一旦流動到與具有競爭關(guān)系的另一單位服務(wù)，就極易侵犯原單位的商業(yè)秘密。（2）兼職工作中泄露單位商業(yè)秘密。為了促進人才和知識的流動，推動科學技術(shù)為經(jīng)濟建設(shè)和社會發(fā)展服務(wù)，我國鼓勵員工在不影響本職工作和不侵害單位商業(yè)秘密的前提下從事業(yè)余兼職。而那些掌握商業(yè)秘密的高級管理人員、技術(shù)人員以及工程師等，在從事兼職時極可能故意或過失造成單位商業(yè)秘密的泄露。（3）離退休職工被另一單位聘用導致商業(yè)秘密泄露。少數(shù)離退休職工保密意識淡薄，企業(yè)又疏于對離退休職工的有關(guān)保密事項的管理，造成企業(yè)商業(yè)秘密保護的一個薄弱環(huán)節(jié)，給那些意欲竊取商業(yè)秘密的人可趁之機。（4）掌握商業(yè)秘密的員工為了私利泄密。企業(yè)極個別員工抵制金錢誘惑的能力不足，被重金收買后泄露企業(yè)商業(yè)秘密。
二、外部人泄密
外部人泄密是商業(yè)秘密泄露的重要途徑，包括外部人泄密和外部人竊密。隨著經(jīng)濟發(fā)展模式的轉(zhuǎn)化，以及對科學技術(shù)的重視，不法行為人通過收買、間諜等手段竊取商業(yè)秘密的現(xiàn)象越來越嚴重。
（一）外部人泄密，主要指第三人通過合法的途徑獲得商業(yè)秘密后，又違反有關(guān)商業(yè)秘密法律或合同約定泄露知悉的商業(yè)秘密的行為。主要包括以下三種情況：
�。�1）合作伙伴泄密。企業(yè)對外交易時，在合法簽訂合同后，不可避免地讓對方知悉其有必要知悉的商業(yè)秘密。為了降低這種泄密的可能，建議企業(yè)在與外部合作單位合作時，一定要簽署《保密協(xié)議》。
�。�2）國家機關(guān)工作人員泄密�！秶夜ど绦姓芾砭株P(guān)于禁止侵犯商業(yè)秘密行為的若干規(guī)定》(98修訂)第十條規(guī)定，國家機關(guān)及其公務(wù)人員在履行公務(wù)時，不得披露或者允許他人使用權(quán)利人的商業(yè)秘密。工商行政管理機關(guān)的辦案人員在監(jiān)督檢查侵犯商業(yè)秘密的不正當競爭行為時，應(yīng)當對權(quán)利人的商業(yè)秘密予以保密。因此，國家機關(guān)及其公務(wù)員、工商行政管理機關(guān)的辦案人員在履行職責的過程中有可能知悉企業(yè)的商業(yè)秘密，既有知悉就有可能出現(xiàn)泄密，事實也表明過去幾年也確實存在很多國家機關(guān)工作人員被重金賄賂或受關(guān)系人委托而泄露其知悉的其他企業(yè)的商業(yè)秘密。
�。�3）善意第三人。企業(yè)管理不善導致第三人意外獲得商業(yè)秘密，或企業(yè)員工竊取商業(yè)秘密轉(zhuǎn)讓給第三人。第三人取得后對外公開，則導致商業(yè)秘密泄露。
（二）外部人竊密
（二）外部人竊密。秘密泄露。 �。�1）收買或威脅企業(yè)掌握商業(yè)秘密的員工。
（2）借參觀、交流、采訪、虛假意向合同等方式接近企業(yè)，找機會竊取商業(yè)秘密或商業(yè)秘密的重要信息點。
�。�3）利用商業(yè)間諜竊取商業(yè)秘密。
三、權(quán)利人自己公開商業(yè)秘密
�。�1）自愿公開。出于各種原因，權(quán)利人自愿將其商業(yè)秘密對外公開，這些可以是權(quán)利人為了造福社會，也可以是沒有理由的�？傊_后，該信息就不再具有反不正當競爭法中規(guī)定的商業(yè)秘密具有的秘密性了，就不能得到商業(yè)秘密相關(guān)法律法規(guī)的保護了。
�。�2）商業(yè)秘密權(quán)利人為了申請專利而公開。專利法明確規(guī)定，申請專利的前提必須把該專利公開，以考核是否滿足申請專利的條件。因此，當商業(yè)秘密權(quán)利人想把商業(yè)秘密轉(zhuǎn)化為專利保護時，就必須公開。
�。�3）權(quán)利窮盡而公開。當企業(yè)對外銷售一些容易通過反向工程得出技術(shù)信息的產(chǎn)品時，如自行車的傳動裝置，銷售的越多，被破解的可能性就越大。
�。�4）宣傳或介紹產(chǎn)品。企業(yè)在宣傳或介紹產(chǎn)品時，有時候明知是商業(yè)秘密，卻自愿將其對他人公布。
（5）其他原因 。例如企業(yè)高級工程師撰寫學術(shù)論文，披露了公司的商業(yè)秘密；或者在公開場合做演講，公開了企業(yè)的商業(yè)秘密。
四、善意取得商業(yè)秘密后的法律效力
商業(yè)秘密的善意取得是指善意第三人不知或不應(yīng)知相對人無處分權(quán)，通過合法途徑從相對人那取得商業(yè)秘密的部分或全部所有權(quán)，并支付合理的對價。
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