[ 唐青林 ]——(2010-12-18) / 已閱5157次
不同的技術(shù)信息采用不同的保護(hù)方式
唐青林
一、適合采用商業(yè)秘密方式保護(hù)的技術(shù)信息
對于一些特殊的技術(shù)信息，企業(yè)既可以選擇商業(yè)秘密保護(hù)方式，又可以選擇申請專利的方式予以保護(hù)，兩種保護(hù)方式的保護(hù)對象在一定程度上具有交叉性。企業(yè)在面面臨商業(yè)秘密還是專利保護(hù)的選擇時，到底該如何抉擇？企業(yè)應(yīng)該結(jié)合各技術(shù)信息的具體情況，在充分衡量專利保護(hù)與商業(yè)秘密保護(hù)的優(yōu)缺點的前提下，做出最合適的選擇。
商業(yè)秘密保護(hù)與專利保護(hù)都屬于知識產(chǎn)權(quán)的重要保護(hù)方式，二者既有聯(lián)系，又各自具有獨特的一面。一些不為公眾所知悉的有價值的技術(shù)信息不滿足申請專利的法定條件，但可以把其作為商業(yè)秘密予以保護(hù)。也有一些技術(shù)信息同時滿足兩種保護(hù)要求的條件，但綜合考慮各種因素后，其更適宜采取商業(yè)秘密方式保護(hù)。以下具體針對市場中常見的這類技術(shù)信息，作具體的分析：
�。�1）通過反向工程很難或幾乎不能獲得的技術(shù)信息，可以通過商業(yè)秘密方式予以保護(hù)。《最高人民法院關(guān)于審理不正當(dāng)競爭民事案件應(yīng)用法律若干問題的解釋》（法釋〔2007〕2號）第十二條規(guī)定，通過反向工程手段獲得商業(yè)秘密并不屬于《反不正當(dāng)競爭法》規(guī)定的侵犯商業(yè)秘密行為。對于很難或者幾乎不可能通過反向工程手段獲得的技術(shù)信息，權(quán)利人采取商業(yè)秘密方式保護(hù)，一般情況下能夠獲取更大的利益，例如，可口可樂的配方，如果當(dāng)初權(quán)利人選擇了專利保護(hù)方式，則在專利保護(hù)期滿后，該配方就屬于社會的資源，人人都可以免費使用，很明顯就不可能給權(quán)利人創(chuàng)造出如此巨大的利益；反之，對于那些通過反向工程容易獲得的技術(shù)信息，并且符合申請專利的條件的，則適宜采用專利保護(hù)。
�。�2）申請專利保護(hù)的成功率較低的技術(shù)信息，可以通過商業(yè)秘密方式予以保護(hù)�！吨腥A人民共和國專利法》（修正）第二十二條要求被授予專利權(quán)的發(fā)明和實用新型，應(yīng)當(dāng)具備新穎性、創(chuàng)造性和實用性三個條件。專利是技術(shù)壟斷的合法化和制度化，因而我國會嚴(yán)格審核申請專利的技術(shù)信息。一項技術(shù)信息只有在同時滿足新穎性、創(chuàng)造性和實用性三個條件，才能被授予專利權(quán)。根據(jù)近幾年的數(shù)據(jù)顯示，專利申請被批準(zhǔn)的概率還不到30%。而《中華人民共和國專利法》（修正）第三十四條規(guī)定，專利申請經(jīng)初步審查認(rèn)為符合本法要求的，自申請日起滿十八個月即行公布，國務(wù)院專利行政部門也可以根據(jù)申請人的請求早日公布其申請。即公開申請專利的技術(shù)信息是獲得專利保護(hù)的前提。但是，技術(shù)秘密一旦公開，便喪失了其秘密性，即使最后申請專利以失敗告終，也不能再主張作為商業(yè)秘密來獲得保護(hù)了。因此，商業(yè)秘密權(quán)利人應(yīng)當(dāng)綜合分析其技術(shù)秘密的內(nèi)容和特點。如果申請專利保護(hù)的成功率比較低，則適宜采用商業(yè)秘密方式保護(hù)。
�。�3）技術(shù)信息的價值期限遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過專利保護(hù)的期限，建議通過商業(yè)秘密方式予以保護(hù)。�，F(xiàn)代科技發(fā)展迅速，有些技術(shù)不到一年半載，就基本被淘汰。因此，技術(shù)信息所有人在選擇知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)方式前，應(yīng)該根據(jù)技術(shù)信息的具體情況，結(jié)合市場發(fā)展的現(xiàn)狀和趨勢，對其價值期限做一個大概的評估。如果該技術(shù)信息的價值期限不超過專利法保護(hù)的期限，并且滿足申請專利的條件，則技術(shù)信息所有人可以選擇專利保護(hù)。但對于有些技術(shù)信息，例如可口可樂飲料配方，可能會無期限地給企業(yè)帶來經(jīng)濟(jì)利益和競爭優(yōu)勢，對于這種情形，由于商業(yè)秘密的保護(hù)期限可以是無期限的，則更適宜采取商業(yè)秘密方式保護(hù)。如果當(dāng)初可口可樂發(fā)明人彭巴頓選擇了專利保護(hù)，二十年后該配方就屬于社會公共資源了，而不會出現(xiàn)現(xiàn)今暢銷世界百余年的盛況了。盡管商業(yè)秘密保護(hù)存在商業(yè)秘密被泄露的風(fēng)險，但從經(jīng)濟(jì)學(xué)的角度看：高風(fēng)險，高收益。采用商業(yè)秘密方式保護(hù)能夠給權(quán)利人帶來更大的經(jīng)濟(jì)利益和持久的競爭優(yōu)勢。
�。�4）技術(shù)信息本身的經(jīng)濟(jì)價值不足以支付專利申請費、年費等費用，建議通過商業(yè)秘密方式予以保護(hù)。。根據(jù)我國《專利法》的規(guī)定，專利需要繳納申請費、每年按時繳納年費。商業(yè)秘密保護(hù)則不然，商業(yè)秘密保護(hù)的成本主要在于權(quán)利人采取保密措施的花費，法律并未強(qiáng)制規(guī)定權(quán)利人必須付出多大的成本來保護(hù)商業(yè)秘密，保密成本主要由權(quán)利人自主決定。因此，權(quán)利人可以在衡量各技術(shù)信息的經(jīng)濟(jì)價值后，有針對性的決定花費多少資金、采用何種保密措施，從而實現(xiàn)利益的最大化。如果一項技術(shù)信息給權(quán)利人帶來的經(jīng)濟(jì)價值還不能支付或基本支付專利保護(hù)的費用，那選擇申請專利保護(hù)就沒有意義。因此，當(dāng)技術(shù)信息本身的經(jīng)濟(jì)價值不足以支付專利申請費、年費等費用時，宜采用商業(yè)秘密方式保護(hù)。
�。�5）技術(shù)信息不公開時的價值更大，則適宜采用商業(yè)秘密方式保護(hù)。有些技術(shù)信息內(nèi)部機(jī)理比較復(fù)雜，他人很難獨立研發(fā)出相同的技術(shù)。如果申請專利，則專利申請人必須依法公開其技術(shù)信息。則他人可以在原有技術(shù)的基礎(chǔ)上，尋找技術(shù)的某個材質(zhì)或其他部分的替代物，這樣不僅能取得相同的技術(shù)效果，還能逃避專利權(quán)侵權(quán)責(zé)任。他人還可以在參考原有的技術(shù)內(nèi)容的基礎(chǔ)上，創(chuàng)造出更新更有價值的技術(shù)，從而影響原有技術(shù)信息的市場競爭力，甚至把原有技術(shù)排擠出市場。反之，如果采用商業(yè)秘密方式保護(hù)，權(quán)利人會把技術(shù)信息“藏”起來，未經(jīng)其同意，他人一般無法通過合法手段獲取該技術(shù)信息，不用擔(dān)心他人利用其技術(shù)成果的便利，很創(chuàng)造出更有價值的技術(shù)成果，影響原權(quán)利人的優(yōu)勢競爭地位和經(jīng)濟(jì)效益。因此，如果技術(shù)信息公開時的價值小于不公開時的價值，則更適宜采用商業(yè)秘密方式保護(hù)。
除此之外，技術(shù)信息所有人還可以根據(jù)其技術(shù)信息是否容易被他人獨立研發(fā)出來、是否容易采取全面保密措施、受到侵害后的救濟(jì)途徑等因素，決定是否更適宜采用商業(yè)秘密方式保護(hù)。
在實踐中，一項技術(shù)信息不單單是一個因素的承載體，往往是幾種因素參雜在一起，情況比較復(fù)雜。技術(shù)信息所有人應(yīng)當(dāng)綜合分析各因素，從整體上評價各因素的輕重，然后判定該技術(shù)信息適合采取何種知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)方式。
二、通過商業(yè)秘密和申請專利結(jié)合的方式保護(hù)技術(shù)信息
通過商業(yè)秘密和專利方式，都可以對一項技術(shù)信息進(jìn)行法律保護(hù)。無論是專利還是商業(yè)秘密,從本質(zhì)上來講,都是通過賦予企業(yè)某種技術(shù)壟斷來保護(hù)其對特定智力創(chuàng)作成果所享有的利益。兩者相比，專利權(quán)人是依靠法律的直接規(guī)定取得排他性的使用權(quán)利，而商業(yè)秘密權(quán)利人則是通過自身的保護(hù)手段來獲取同樣的獨占使用。二者在保護(hù)期限、保護(hù)范圍、保護(hù)費用等方面也存在差別。正是這些差別，導(dǎo)致商業(yè)秘密保護(hù)與專利保護(hù)相比既有優(yōu)勢也有劣勢。我們認(rèn)為兩種保護(hù)方式的結(jié)合使用，可以采二者長處，補(bǔ)其所短，達(dá)到最佳的保護(hù)狀態(tài)，取得預(yù)期的效果。本書作者認(rèn)為，從整體的角度來看，技術(shù)信息是由很多部分組合而成的，可以將核心技術(shù)作為商業(yè)秘密保護(hù),而整體技術(shù)作為專利申請保護(hù)。這樣既可以避免他人仿制、冒用其技術(shù),也可以借助專利保護(hù)有效享有獨占的收益。
企業(yè)如何結(jié)合使用商業(yè)秘密保護(hù)和專利保護(hù)？具體分析如下：
首先，企業(yè)應(yīng)該充分認(rèn)識商業(yè)秘密保護(hù)與專利保護(hù)兩種保護(hù)方式。認(rèn)真研究兩種保護(hù)方式的保護(hù)客體、保護(hù)對象、保護(hù)成本、獲得保護(hù)的要求等，了解二者的優(yōu)缺點。在初步了解的基礎(chǔ)上，尋找兩種保護(hù)方式之間的聯(lián)系和差別，幫助技術(shù)信息所有人作出最佳選擇。
其次，企業(yè)應(yīng)該組織專業(yè)技術(shù)人員和法律專業(yè)人員共同對其所有的技術(shù)信息進(jìn)行分解、分類，并對各部分技術(shù)價值和重要性做評估，然后選擇保護(hù)形式。比如，若一項技術(shù)信息的核心部分不易被他人通過反向工程或獨立研發(fā)等合法手段獲得，那么企業(yè)應(yīng)把核心部分以商業(yè)秘密的形式予以保護(hù)，而把那些容易通過反向工程或獨立研發(fā)等合法手段獲得的邊緣部分申請專利保護(hù)，這樣便能夠達(dá)到利益最大化。反之，如果核心部分易被他人通過反向工程或獨立研發(fā)等合法手段取得，則核心技術(shù)部分適宜采取專利保護(hù)的方式。
