[ 唐青林 ]——(2010-12-18) / 已閱9386次
侵犯商業(yè)秘密罪的構(gòu)成要件
唐青林
我國《刑法》第二百一十九條規(guī)定，有下列侵犯商業(yè)秘密行為之一，給商業(yè)秘密的權(quán)利人造成重大損失的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金；造成特別嚴重后果的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金：（一）以盜竊、利誘、脅迫或者其他不正當(dāng)手段獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密的；
（二）披露、使用或者允許他人使用以前項手段獲取的權(quán)利人的商業(yè)秘密的； （三）違反約定或者違反權(quán)利人有關(guān)保守商業(yè)秘密的要求，披露、 使用或者允許他人使用其所掌握的商業(yè)秘密的。明知或者應(yīng)知前款所列行為，獲取、使用或者披露他人的商業(yè)秘密的，以侵犯商業(yè)秘密論。本條所稱商業(yè)秘密，是指不為公眾所知悉，能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟利益，具有實用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息。本條所稱權(quán)利人，是指商業(yè)秘密的所有人和經(jīng)商業(yè)秘密所有人許可的商業(yè)秘密使用人。
根據(jù)《刑法》第二百二十條規(guī)定，單位犯侵犯商業(yè)秘密罪的，對單位判處罰金，并對其直接負責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，依照本節(jié)各該條的規(guī)定處罰。
《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理侵犯知識產(chǎn)權(quán)刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》（法釋［２００４］１９號）第七條規(guī)定：實施刑法第二百一十九條規(guī)定的行為之一，給商業(yè)秘密的權(quán)利人造成損失數(shù)額在五十萬元以上的，屬于“給商業(yè)秘密的權(quán)利人造成重大損失”，應(yīng)當(dāng)以侵犯商業(yè)秘密罪判處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金。給商業(yè)秘密的權(quán)利人造成損失數(shù)額在二百五十萬元以上的，屬于刑法第二百一十九條規(guī)定的“造成特別嚴重后果”，應(yīng)當(dāng)以侵犯商業(yè)秘密罪判處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。
根據(jù)以上規(guī)定，侵犯商業(yè)秘密罪的構(gòu)成要件主要有：
（1）犯罪主體：侵犯商業(yè)秘密罪的主體為一般主體，單位和達到刑事責(zé)任年齡且具備責(zé)任能力的自然人均能構(gòu)成本罪；
�。�2）主觀方面：根據(jù)相關(guān)法律規(guī)定，一般為故意。關(guān)于侵權(quán)人通過盜竊、利誘、脅迫等非法手段獲取商業(yè)秘密時的主觀心態(tài)表現(xiàn)為故意，這是不容置疑的，就不在此贅述了。《國家工商行政管理局關(guān)于商業(yè)秘密構(gòu)成要件問題的答復(fù)（1998）》權(quán)利人應(yīng)當(dāng)采取合理的保密措施保護其商業(yè)秘密，合理要求達到的程度是讓職工或有業(yè)務(wù)關(guān)系的他人知道或應(yīng)該知道該商業(yè)秘密的存在，以及應(yīng)當(dāng)履行保密義務(wù)。因此，通過合法的途徑知悉企業(yè)商業(yè)秘密的人構(gòu)成侵犯商業(yè)秘密罪的前提是侵權(quán)人明知應(yīng)當(dāng)保密，而故意披露、使用或允許他人使用。反之，若商業(yè)秘密權(quán)利人并沒有采取合理的保密措施，則侵權(quán)人可以以此抗辯，權(quán)利人也將因證據(jù)不足而敗訴。
（3）客體：侵犯的必須是企業(yè)的商業(yè)秘密和公平競爭的社會經(jīng)濟秩序；
�。�4）客觀方面：首先，客觀上必須存在侵權(quán)行為，即實施了《刑法》第二百一十九條規(guī)定的行為之一；其次，必須給商業(yè)秘密的權(quán)利人造成重大損失。根據(jù)有關(guān)司法解釋，侵犯商業(yè)秘密具有下列情形之一的，應(yīng)予追訴：（1）給商業(yè)秘密權(quán)利人造成直接經(jīng)濟損失數(shù)額在50萬元以上的；(2)致使權(quán)利人破產(chǎn)或者造成其他嚴重后果的。
侵犯商業(yè)秘密罪中的“損失”的計算方法問題
我國刑法規(guī)定，侵權(quán)人實施了侵犯商業(yè)秘密行為之一，并且給商業(yè)秘密權(quán)利人造成“重大損失”，才構(gòu)成侵犯商業(yè)秘密罪。因此，正確計算權(quán)利人的損失數(shù)額，將成為確定罪與非罪、重罪與輕罪的關(guān)鍵。
在考慮權(quán)利人的損失時，首先應(yīng)當(dāng)考察權(quán)利人可計算的財產(chǎn)、收入方面的實際損失。在考慮競爭優(yōu)勢的損失時，應(yīng)考慮開發(fā)成本、現(xiàn)實的優(yōu)勢和未來的優(yōu)勢等。計算這些因素盡管不可能得出精確結(jié)果，但一般是可以估算出來的。
在總結(jié)市場經(jīng)驗的基礎(chǔ)上，我國立法者對計算侵犯商業(yè)秘密罪中的損失問題制定了比較完整的法律法規(guī)。
《反不正當(dāng)競爭法》第二十條規(guī)定，經(jīng)營者違反本法規(guī)定，給被侵害的經(jīng)營者造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任，被侵害的經(jīng)營者的損失難以計算的，賠償額為侵權(quán)人在侵權(quán)期間因侵權(quán)所獲得的利潤；并應(yīng)當(dāng)承擔(dān)被侵害的經(jīng)營者因調(diào)查該經(jīng)營者侵害其合法權(quán)益的不正當(dāng)競爭行為所支付的合理費用。
最高人民法院《關(guān)于審理不正當(dāng)競爭民事案件應(yīng)用法律若干問題的解釋》（法釋〔2007〕2號）規(guī)定，確定反不正當(dāng)競爭法第十條規(guī)定的侵犯商業(yè)秘密行為的損害賠償額，可以參照確定侵犯專利權(quán)的損害賠償額的方法進行。因侵權(quán)行為導(dǎo)致商業(yè)秘密已為公眾所知悉的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)該項商業(yè)秘密的商業(yè)價值確定損害賠償額。商業(yè)秘密的商業(yè)價值，根據(jù)其研究開發(fā)成本、實施該項商業(yè)秘密的收益、可得利益、可保持競爭優(yōu)勢的時間等因素確定。
《專利法》第六十五條規(guī)定，侵犯專利權(quán)的賠償數(shù)額按照權(quán)利人因被侵權(quán)所受到的實際損失確定；實際損失難以確定的，可以按照侵權(quán)人因侵權(quán)所獲得的利益確定。權(quán)利人的損失或者侵權(quán)人獲得的利益難以確定的，參照該專利許可使用費的倍數(shù)合理確定。賠償數(shù)額還應(yīng)當(dāng)包括權(quán)利人為制止侵權(quán)行為所支付的合理開支。權(quán)利人的損失、侵權(quán)人獲得的利益和專利許可使用費均難以確定的，人民法院可以根據(jù)專利權(quán)的類型、侵權(quán)行為的性質(zhì)和情節(jié)等因素，確定給予一萬元以上一百萬元以下的賠償。
根據(jù)上述規(guī)定，可以通過以下幾種根據(jù)計算侵犯商業(yè)秘密罪中的損失：
1、商業(yè)秘密權(quán)利人因侵權(quán)行為遭受的實際損失。該損失既包括現(xiàn)實利益，也包括可得利益，即可預(yù)期的合理收益。主要考慮以下因素：商業(yè)秘密研制開發(fā)的成本、商業(yè)秘密的成熟程度、商業(yè)秘密的利用周期長短及其是否可以重復(fù)利用、商業(yè)秘密的使用和轉(zhuǎn)讓、市場的供求狀況等。
2、被侵害的經(jīng)營者的損失難以計算的，可以根據(jù)侵權(quán)人在侵權(quán)期間因侵權(quán)所獲得的利潤計算經(jīng)營者的損失。侵權(quán)人因侵權(quán)所獲得的利潤主要包括：侵權(quán)人利用該商業(yè)秘密從事生產(chǎn)經(jīng)營活動所獲得的直接經(jīng)濟收益；利用商業(yè)秘密作為無形資本與其他企業(yè)簽訂有關(guān)合同，從中的受益；侵權(quán)人把商業(yè)秘密轉(zhuǎn)讓或許可他人使用獲得的轉(zhuǎn)讓費和許可使用費等。
3、權(quán)利人的損失或者侵權(quán)人獲得的利益難以確定的，參照商業(yè)秘密正常情況下的許可使用費的倍數(shù)合理確定損失。
4、因侵權(quán)行為導(dǎo)致商業(yè)秘密已為公眾所知悉的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)該項商業(yè)秘密的商業(yè)價值計算權(quán)利人的損失。商業(yè)秘密的商業(yè)價值，根據(jù)其研究開發(fā)成本、實施該項商業(yè)秘密的收益、可得利益、可保持競爭優(yōu)勢的時間等因素確定。
5、權(quán)利人的損失、侵權(quán)人獲得的利益和許可使用費均難以確定的，人民法院可以根據(jù)商業(yè)秘密的類型、侵權(quán)行為的性質(zhì)和情節(jié)等因素，確定給予一萬元以上一百萬元以下的賠償。
6、不管以何種依據(jù)計算商業(yè)秘密權(quán)利人的損失，都應(yīng)當(dāng)加上被侵害的經(jīng)營者因調(diào)查該經(jīng)營者侵害其合法權(quán)益的不正當(dāng)競爭行為所支付的合理費用。
編者注：本文摘自北京市安中律師事務(wù)所唐青林律師主編的《中國侵犯商業(yè)秘密案件百案類評》（中國法制出版社出版）。唐青林律師近年來辦理了大量侵犯商業(yè)秘密的民事案件，為多起涉嫌侵犯商業(yè)秘密罪提供辯護，在商業(yè)秘密法律領(lǐng)域積累了較豐富的實踐經(jīng)驗，歡迎切磋交流，郵箱：lawyer3721@163.com，電話：13910169772。
