[ 王璞 ]——(2003-2-12) / 已閱37148次
婚姻登記效力、婚姻效力與重婚罪
王璞
問題的提出
張男與王女于2000年10月在某街道辦事處登記結(jié)婚，此前，二人曾長期同居，對外以夫妻相稱。2001年10月，二人發(fā)生矛盾，張某搬出與王女共住的房屋。2002年元月，張男又與李女辦理了結(jié)婚登記，并舉行了婚禮。王女得知后，以重婚罪將張男起訴至法院。法院審理期間，張男以某辦事處違法辦理結(jié)婚證為由，對該辦事處提起行政訴訟，要求撤銷結(jié)婚證書。重婚案件遂中止審理。
受案法院在開庭審理后認定以下事實：2000年9月29日，張男持自己與王女的合影照片、王女的離婚判決書，獨自到被告處申請辦理結(jié)婚登記，經(jīng)辦事處人員同意，張男將結(jié)婚登記申請表帶回家中讓王女簽字。2001年元月，被告在張、王二人未到場的情況下，為二人填制了結(jié)婚證書。當天，張男與辦事處人員一起去為王女送結(jié)婚證書，當時王未收，該辦事處人員將結(jié)婚證書帶回自己處保管。至2001年10月15日，張女去該辦事處將二份結(jié)婚證領(lǐng)走。
受理法院認為：本案被告在女方未到場的情況下，未對張男提供的登記手續(xù)進行核實，便為二人制作結(jié)婚證書，違反了民政部《婚姻登記管理條理例》的有關(guān)規(guī)定。王女拒收結(jié)婚證書及辦事處人員將證帶回的行為，說明該次結(jié)婚登記申請以未得到法律的許可而告終。數(shù)月后王女要求領(lǐng)證，應(yīng)視為新的結(jié)婚登記申請，被告未查明張男是否同意與王女結(jié)婚的事實，而將結(jié)婚證交與王女，認定事實錯誤，程序違法。因此判決：撤銷被告為原告和王女辦理的結(jié)婚證。
本案中，圍繞著結(jié)婚證是否應(yīng)當撤銷、以及撤證是否影響對張某構(gòu)成重婚罪的認定等，存在諸多爭議。本文特列舉如下，與同行商榷。
問題一、就本案而言，如果婚姻登記機關(guān)僅因程序違法，
是否可以撤銷被訴行政行為？
行政訴訟以審查被訴行政行為的合法性為內(nèi)容，包括程序和實體。被訴行政行為如果存在程序和實體上的違法事由，原則上應(yīng)被撤銷。但是，存在一些特殊事由的，也可以不撤銷。從最高人民法院在《關(guān)于執(zhí)行〈行政訴訟法〉若干問題的解釋》（以下簡稱《解釋》）中第五十七條和五十八條規(guī)定可以看出，被訴行政行為違法但不撤銷的情況有以下兩類：
一）、作出確認被訴行政行為違法但不撤銷的判決：
1、行政不作為；
2、不具有可撤銷的內(nèi)容；
3、依法不成立或無效。
二）、作出確認被訴行政行為違法但不撤銷的判決，并責(zé)令采取相應(yīng)的補救措施：
被訴行政行為違法，但撤銷將會給國家利益或公共利益造成重大損失的。
另外，依據(jù)《解釋》第五十九條的規(guī)定，被訴行政行為違法，但是撤銷將會給公共利益或他人的合法權(quán)益造成損害的，可在判決撤銷的同時，責(zé)令行政機關(guān)采取相應(yīng)的補救措施。
如果行政行為違法，對該被訴行政行為撤銷后，將會侵犯到第三人的合法權(quán)益，且不具有可補救性，如何處理，《解釋》中卻未作規(guī)定。本案中，結(jié)婚證書被撤銷后，將對張男與王女之間的婚姻效力的認定帶來障礙，并會侵犯到王女的合法權(quán)益，況且，結(jié)婚證書被撤銷后，行政機關(guān)沒有任何措施可以進行補救。對于此種情況，《行政訴訟法》及相關(guān)的司法解釋均未規(guī)定。
一種意見認為，既然行政訴訟以對行政行為的合法性審查為內(nèi)容，合法性包括程序合法和實體合法，那么一項明顯違反法定程序的行政行為，又不存在上述《解釋》第58條的情況，顯然應(yīng)當被撤銷。
另一種意見認為，不能僅因行政機關(guān)的婚姻登記違反法定程序來撤銷結(jié)婚證書。該結(jié)婚證書的撤銷涉及到第三人王女的合法權(quán)益，并且不具有可補救性，應(yīng)作出確認違法但不撤銷的判決。
筆者以為，對此種行政行為，應(yīng)依據(jù)《婚姻法》審查當事人是否符合結(jié)婚的實質(zhì)要件�；橐龅膶嵸|(zhì)要件包括：1、雙方自愿；2、符合法定的婚齡；3、不是近親和不存在醫(yī)學(xué)上禁止結(jié)婚的疾病。如果當事人符合結(jié)婚的實質(zhì)要件，僅在結(jié)婚登記時未遵守法定程序，或婚姻登記機關(guān)未嚴格程序，依據(jù)最高院的有關(guān)司法解釋，本案中二人的婚姻關(guān)系應(yīng)為有效。那么，對于一樁在法律上有效的婚姻，如果因為行政機關(guān)的過失而撤銷結(jié)婚證書，會對無辜當事人的合法權(quán)益造成侵害。特別是在一方存在惡意的情況下，如婚姻中一方移情別戀，為逃避重婚行為而帶來的處罰時，很容易選擇提起行政訴訟而撤銷結(jié)婚證書，等于是幫助當事人輕易地規(guī)避了法律。
另外，“法治行政原則之所以要求糾正違法行政行為，主要是因為違法的行政行為往往損害公共利益或他人的合法權(quán)益。如果一個違法的行政行為既不直接涉及公共利益，也不涉及當事人之外的公民、組織的權(quán)益，即使它構(gòu)成違法，也不一定必須予以糾正。如果行政違法不侵害任何一方的合法權(quán)益，而撤銷該行政行為將侵害當事人或他人的合法權(quán)益，則不能撤銷該違法行為”（1）。最高法的解釋沒有注意到這個情況，但實踐中可以參照第五十八條來處理，作出確認違法（但不撤銷）的判決。
問題二、如果該結(jié)婚證書因程序違法被撤銷，
張男的行為是否構(gòu)成重婚罪？
張男的行為是否構(gòu)成重婚罪，首先要考察張男與王女婚姻關(guān)系是否有效。對此，也存在兩種不同意見。
一種意見認為，在結(jié)婚證書僅因程序違法被撤銷的情況下，不影響婚姻關(guān)系的效力。因為依據(jù)我國《婚姻法》的有關(guān)規(guī)定，婚姻有效的條件包括實質(zhì)要件和形式要件，本案中張男和王女的婚姻關(guān)系符合結(jié)婚的實質(zhì)要件，也符合法定的形式要件??辦理結(jié)婚登記。該形式要件的效力并不當然以登記的程序是否合法為前提。若該形式要件的違法不足以影響到或?qū)嶋H未影響到實質(zhì)要件的成立，那么，該婚姻關(guān)系應(yīng)為有效的婚姻關(guān)系。本案中，張男明知自己與他人存在已經(jīng)登記的婚姻關(guān)系，在沒有依法解除該關(guān)系前，而又與李女結(jié)婚，主觀上有重婚的故意，客觀上造成了重婚的事實，結(jié)婚證書被撤銷的事實和效力既不溯及張男實施重婚行為之時，也不影響對張王二人婚姻效力的認定。張男的行為應(yīng)構(gòu)成重婚罪。
另一種意見認為，結(jié)婚證書被撤銷的行為，等同于民事審判程序的宣告婚姻關(guān)系無效，一起無效的婚姻關(guān)系，自始不發(fā)生效力。對李男也無約束力，因此，李的行為不構(gòu)成重婚罪。
筆者認為，結(jié)婚證書被撤銷，說明張王二人的婚姻關(guān)系已經(jīng)法定程序被認定為無效婚姻關(guān)系�；橐龅怯浶袨椴豢赡馨凑铡缎姓V訟法》第五十九條規(guī)定的那樣，“因程序違法而撤銷的，責(zé)令行政機關(guān)重新作出行政行為”。對于不可補救性的結(jié)婚登記行為被撤銷后，只能說明該樁婚姻關(guān)系缺少法定要件而無效。前一個婚姻關(guān)系既然無效，便不應(yīng)受到法律的保護，張王二人也不符合事實婚姻的時間要求，因此，張男雖然存在重婚的主觀故意，但不存在負刑事責(zé)任的客觀基礎(chǔ)??重婚行為；另一方面，重婚罪侵犯的客體為我國一夫一妻的基本婚姻制度，在前一個婚姻被認定為無效的情況下，為法律所保護客體也沒有被侵犯，因此，若結(jié)婚證書被撤銷，張男的行為將不構(gòu)成重婚罪。
小結(jié)
分析上述觀點，爭論表現(xiàn)在以下兩點上：一是對于婚姻登記類行政訴訟而言，是否被訴行政行為程序違法均應(yīng)被撤銷？二是結(jié)婚登記證書如果被撤銷，撤銷的效力是否溯及到未撤銷以前？
筆者認為，婚姻登記行為是國家對私人關(guān)系依法進行適當干預(yù)并進行監(jiān)管的行為。婚姻登記同時又對社會公眾起到公示的作用，有利于相對人通過政府部門獲知公民的婚姻狀況�；橐鲫P(guān)系一旦通過政府登記的方式而成立，除非缺乏婚姻成立的實質(zhì)要件，否則，不能被撤銷；而撤銷結(jié)婚證書的效力，應(yīng)當溯及既往，即婚姻自始無效。這是由婚姻登記行政行為和婚姻關(guān)系的本質(zhì)特點所決定的。
（1）張步洪：《行政違法≠婚姻無效 法律規(guī)則應(yīng)互相通用》2003年1月22日《檢察日報》
2003、2、8
