[ 張生貴 ]——(2011-7-27) / 已閱11897次
質(zhì)疑與指引------律師析述“甬溫”動(dòng)車出軌遇難者賠償案
自723特大動(dòng)車事故發(fā)生后，可以說全國人民的心都隨之沉痛，舉國沉思，悲慟難耐，事件的進(jìn)展無時(shí)無刻都在牽動(dòng)著民眾的思緒，目不暇接地盯注著來自方方面面的信息。動(dòng)車脫軌特大事故的搶救工作告一段落，接下來必然進(jìn)入安撫和善后賠償階段�！拌F路交通事故的損害賠償”不同于其他事故賠償，在“舉證責(zé)任”、“賠償程序”、“賠償時(shí)效”等多方面有其自身的法律特點(diǎn)，為更好地協(xié)助各方妥善處理事故，多年從事賠償訴訟的律師，根據(jù)《民法通則》、《鐵路法》、《民事訴訟法》、《合同法》、《侵權(quán)責(zé)任法》、《最高人民法院關(guān)于審理鐵路運(yùn)輸人身損害賠償糾紛案件適用法律若干問題的解釋》、《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》規(guī)定，整理鐵路事故處理相關(guān)程序的選擇、賠償依據(jù)的適用、賠償標(biāo)準(zhǔn)的確認(rèn)、賠償范圍和時(shí)效涉法等內(nèi)容，供相關(guān)方參考。
一、法律定性：
“鐵路交通事故”是指火車、地鐵、有軌電車等帶有鐵軌的車輛在運(yùn)行和調(diào)車作業(yè)中，發(fā)生的旅客人身傷亡和行李損失、運(yùn)輸貨物的損失以及因發(fā)生上述車輛與其他車輛相撞、撞軋行人等所造成的人員傷亡和財(cái)產(chǎn)損失的事故。
“鐵路交通事故”可以分為“路內(nèi)事故”“路外事故”兩種，“路內(nèi)事故”是指旅客或者貨物在運(yùn)輸期間內(nèi)發(fā)生的人身傷亡和財(cái)產(chǎn)損失的事故。包括旅客傷亡事故、行李損失事故以及貨物損失事故等�！奥吠馐鹿省笔侵歌F路列車在運(yùn)行或調(diào)車作業(yè)中，發(fā)生火車撞軋行人，與其他車輛相撞等情況，導(dǎo)致人員傷亡、車輛損壞或者其他財(cái)產(chǎn)損失的事故。
本案情況屬于鐵路交通事故中的路內(nèi)事故，也可稱之為旅客運(yùn)輸事故。
1、事故等級(jí)：
《鐵路交通事故應(yīng)急救援和調(diào)查處理?xiàng)l例》第八條規(guī)定，事故造成的人員傷亡、直接經(jīng)濟(jì)損失、列車脫軌輛數(shù)、中斷鐵路行車時(shí)間等情形，事故等級(jí)分為特別重大事故、重大事故、較大事故和一般事故。“鐵路交通事故等級(jí)”可分為“行車事故等級(jí)”、“鐵路旅客人身傷害事故等級(jí)”、“行李包裹損失事故等級(jí)”、“貨物運(yùn)輸事故等級(jí)”和“路外傷亡事故等級(jí)”五類；
“行車事故等級(jí)”：按照事故的性質(zhì)、損失、對(duì)行車造成的影響，分為特別重大事故（造成30人以上死亡，或者100人以上重傷，或者1億元以上直接經(jīng)濟(jì)損失的）、重大事故（造成10人以上30人以下死亡，或者50人以上100人以下重傷，或者5000萬元以上1億元以下直接經(jīng)濟(jì)損失的）、較大事故（造成3人以上10人以下死亡，或者10人以上50人以下重傷，或者1000萬元以上5000萬元以下直接經(jīng)濟(jì)損失的）、一般事故（造成3人以下死亡，或者10人以下重傷，或者1000萬元以下直接經(jīng)濟(jì)損失的）
2、鐵路法規(guī)定的鐵路事故及傷亡類別可分：“鐵路行車事故”及“其他鐵路運(yùn)營事故”造成人身傷亡，包括“旅客傷亡”和“路外傷亡”。
二、賠償權(quán)利人、賠償義務(wù)人主體：
事故中受傷的旅客、事故中遇難死亡者的法定繼承人、其他近親屬、被撫養(yǎng)人為賠償權(quán)利人；賠償權(quán)利人可以委托代理人參與賠償事宜的協(xié)商處理。
鐵路運(yùn)輸企業(yè)（D301\D3115客車的所有人、管理人）為賠償義務(wù)人。
法律指引：《民法通則》、《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干規(guī)定的解釋》第一條（賠償權(quán)利人、賠償義務(wù)人）、《最高人民法院關(guān)于審理鐵路運(yùn)輸損害賠償案件若干問題的解釋》第二條 鐵路運(yùn)輸人身損害的受害人、依法由受害人承擔(dān)扶養(yǎng)義務(wù)的被扶養(yǎng)人以及死亡受害人的近親屬為賠償權(quán)利人，有權(quán)請(qǐng)求賠償。
二、損失范圍確認(rèn)：
1、人身傷亡賠償?shù)姆秶�、�?biāo)準(zhǔn)：
《民法通則》第119條規(guī)定，對(duì)身體造成傷害的，應(yīng)當(dāng)賠償“醫(yī)療費(fèi)”、“因誤工減少的收入”、“殘疾者生活補(bǔ)助”、造成死亡的，并應(yīng)當(dāng)支付“喪葬費(fèi)”、“死者身前撫養(yǎng)的人必要的生活費(fèi)”、“精神撫慰金”。依據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第十七條規(guī)定，賠償義務(wù)人應(yīng)當(dāng)賠償：賠償醫(yī)療費(fèi)、誤工費(fèi)、護(hù)理費(fèi)、交通費(fèi)、住宿費(fèi)、住院伙食補(bǔ)助費(fèi)、必要的營養(yǎng)費(fèi)、喪失勞動(dòng)能力導(dǎo)致的收入損失、殘疾輔助用具費(fèi)、被撫養(yǎng)人生活費(fèi)、因康復(fù)護(hù)理、繼續(xù)治療實(shí)際發(fā)生的必要費(fèi)用、喪葬費(fèi)、被撫養(yǎng)人生活費(fèi)、死亡補(bǔ)償費(fèi)以及受害人親屬辦理喪葬事宜支出的交通費(fèi)、住宿費(fèi)、誤工費(fèi)和其他合理費(fèi)用。
如有一死者的家屬致少獲得賠償額可根據(jù)浙江省2011年度人均27359元×20=547180，喪葬費(fèi)為15325元，此兩項(xiàng)合計(jì)562505元，未計(jì)精神撫慰金，未計(jì)算保險(xiǎn)金，如果有被撫養(yǎng)人的話，一般都超過600000元，外加保險(xiǎn)金，至少能獲賠到八十到九十萬元。
2、《鐵路法》規(guī)定，“實(shí)際損失”是指因滅失短少的貨物、包裹、行李，按照期實(shí)際價(jià)值賠償；對(duì)變質(zhì)、污染、損壞降低原有價(jià)值的貨物、包裹、行李，可按照其受損前后實(shí)際價(jià)值的差額或者加工、修復(fù)費(fèi)用賠償；貨物、包裹、行李的賠償價(jià)格按照托運(yùn)時(shí)的實(shí)際價(jià)值計(jì)算，實(shí)際價(jià)值中未包含已支付的鐵路運(yùn)雜費(fèi)、包裝費(fèi)、保險(xiǎn)費(fèi)、短途搬運(yùn)費(fèi)等費(fèi)用的，按照損失部分的比例加算。
三、舉證倒置：
鐵路交通事故案件的舉證責(zé)任由賠償義務(wù)人鐵路運(yùn)輸企業(yè)承擔(dān)，也就是法律上所說的舉證責(zé)任倒置，在沒有證據(jù)證明的情況下，首先從法律上推定鐵路運(yùn)輸企業(yè)對(duì)事故發(fā)生有過錯(cuò)，只有鐵路運(yùn)輸企業(yè)能夠舉證證明其具備法定的免責(zé)事由的，方可免除賠償責(zé)任，否則，須依據(jù)法律規(guī)定承擔(dān)全部賠償責(zé)任，這一點(diǎn)不同于機(jī)動(dòng)車交通事故，由賠償權(quán)利人承擔(dān)舉證證明機(jī)動(dòng)車對(duì)發(fā)生事故有過錯(cuò)的規(guī)定。
鐵路運(yùn)輸中發(fā)生人身損害，鐵路運(yùn)輸企業(yè)舉證證明有下列情形之一的，不承擔(dān)賠償責(zé)任：（一）不可抗力造成的；（二）受害人故意以臥軌、碰撞等方式造成的。
四、選擇適法：
從事故本身的基礎(chǔ)法律事實(shí)查知，此屬旅客運(yùn)輸合同糾紛，但涉及到人身傷亡的，可以由受害人根據(jù)情況選擇適用合同或侵權(quán)責(zé)任法及民法通則，《合同法》122條規(guī)定，權(quán)利人(傷亡旅客)可選擇要求鐵路方面承擔(dān)違約責(zé)任，也可以依《侵權(quán)責(zé)任法》按人身損害向鐵路方面主張侵權(quán)賠償。
五、鐵路運(yùn)輸企業(yè)的責(zé)任：
1、責(zé)任認(rèn)定：
鐵路運(yùn)輸造成旅客傷亡的責(zé)任認(rèn)定具有復(fù)雜性，依據(jù)民法通則及侵權(quán)責(zé)任法規(guī)定，鐵路運(yùn)輸企業(yè)從事的鐵路運(yùn)輸行業(yè)，屬于高速運(yùn)輸工具，世界各國都將其列為高危作業(yè)，根據(jù)利之所在損之所歸的原則，法律確定鐵路運(yùn)輸交通事故造成旅客傷亡的，鐵路運(yùn)輸企業(yè)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任，我國相關(guān)行政法規(guī)規(guī)定鐵路運(yùn)輸企業(yè)承擔(dān)的是限額賠償，也是造成本次賠償方案廣受質(zhì)疑的因素之一。鐵路運(yùn)輸造成人身損害的，鐵路運(yùn)輸企業(yè)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任；法律另有規(guī)定的，依照其規(guī)定。事故造成人身傷亡的，鐵路運(yùn)輸企業(yè)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任；但是人身傷亡是不可抗力或者受害人自身原因造成的，鐵路運(yùn)輸企業(yè)不承擔(dān)賠償責(zé)任。
從旅客自身情況規(guī)定了不同的責(zé)任承擔(dān)方式，無民事行為能力人人身損害的，鐵路運(yùn)輸企業(yè)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任；監(jiān)護(hù)人有過錯(cuò)的，按照過錯(cuò)程度減輕鐵路運(yùn)輸企業(yè)的賠償責(zé)任，但鐵路運(yùn)輸企業(yè)承擔(dān)的賠償責(zé)任應(yīng)當(dāng)不低于全部損失的百分之五十。鐵路運(yùn)輸造成限制民事行為能力人人身損害的，鐵路運(yùn)輸企業(yè)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任；監(jiān)護(hù)人及受害人自身有過錯(cuò)的，按照過錯(cuò)程度減輕鐵路運(yùn)輸企業(yè)的賠償責(zé)任，但鐵路運(yùn)輸企業(yè)承擔(dān)的賠償責(zé)任應(yīng)當(dāng)不低于全部損失的百分之四十。鐵路旅客運(yùn)送期間發(fā)生旅客人身損害，賠償權(quán)利人要求鐵路運(yùn)輸企業(yè)承擔(dān)違約責(zé)任的，人民法院應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國合同法》第二百九十條、第三百零一條、第三百零二條等規(guī)定，確定鐵路運(yùn)輸企業(yè)是否承擔(dān)責(zé)任及責(zé)任的大��；賠償權(quán)利人要求鐵路運(yùn)輸企業(yè)承擔(dān)侵權(quán)賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)當(dāng)依照有關(guān)侵權(quán)責(zé)任的法律規(guī)定，確定鐵路運(yùn)輸企業(yè)是否承擔(dān)賠償責(zé)任及責(zé)任的大小。
2、保險(xiǎn)貨物損失的賠償：
投保貨物運(yùn)輸險(xiǎn)的貨物在運(yùn)輸途中發(fā)生損失，對(duì)不屬于鐵路運(yùn)輸企業(yè)免責(zé)范圍的，適用《鐵路法》第十七條第一款（二）項(xiàng)的規(guī)定，由鐵路運(yùn)輸企業(yè)承擔(dān)賠償責(zé)任。保險(xiǎn)公司按照保險(xiǎn)合同的約定向托運(yùn)人、收貨人先行賠付后，對(duì)于鐵路運(yùn)輸企業(yè)應(yīng)按貨物實(shí)際損失承擔(dān)賠償責(zé)任的，保險(xiǎn)公司按照支付的保險(xiǎn)金額向鐵路運(yùn)輸企業(yè)追償，因不足額產(chǎn)生的實(shí)際損失與保險(xiǎn)金額的差額部分，由鐵路運(yùn)輸企業(yè)賠償；對(duì)于鐵路運(yùn)輸企業(yè)應(yīng)按限額承擔(dān)賠償責(zé)任的，在足額保險(xiǎn)的情況下，保險(xiǎn)公司向鐵路運(yùn)輸企業(yè)追償額為鐵路運(yùn)輸企業(yè)的賠償限額，在不足額保險(xiǎn)的情況下，保險(xiǎn)公司向鐵路運(yùn)輸企業(yè)的追償額在鐵路運(yùn)輸企業(yè)的賠償限額內(nèi)按照投保金額與貨物實(shí)際價(jià)值的比例計(jì)算，因不足額保險(xiǎn)產(chǎn)生的鐵路運(yùn)輸企業(yè)的賠償限額與保險(xiǎn)公司在限額內(nèi)追償?shù)牟铑~部分，由鐵路運(yùn)輸企業(yè)承擔(dān)。
3、旅客傷亡的保險(xiǎn)責(zé)任與運(yùn)輸責(zé)任：
在鐵路旅客運(yùn)送責(zé)任期間發(fā)生旅客傷亡，屬于鐵路旅客意外強(qiáng)制保險(xiǎn)條例規(guī)定的保險(xiǎn)責(zé)任范圍的，鐵路運(yùn)輸企業(yè)支付保險(xiǎn)金后，對(duì)旅客傷亡不屬于鐵路運(yùn)輸企業(yè)免責(zé)范圍的，鐵路運(yùn)輸企業(yè)還應(yīng)當(dāng)支付賠償金。
4、責(zé)任期間：
自旅客持有效車票進(jìn)站時(shí)起到旅客出站或者應(yīng)當(dāng)出站時(shí)止，包括旅客在候車室內(nèi)休息期間。
六、索賠時(shí)效：
對(duì)旅客傷亡，向鐵路運(yùn)輸企業(yè)要求賠償?shù)恼?qǐng)求權(quán)，時(shí)效期間適用民法通則第一百三十六條（一）項(xiàng)1年的規(guī)定，自到達(dá)旅行目的地的次日或者旅行中止的次日起計(jì)算。對(duì)于受傷旅客的賠償一般應(yīng)當(dāng)于治療結(jié)束或者死者尸體處理完畢后進(jìn)行，由受害旅客或者繼承人，代理人提出旅客傷亡賠償要求，并出具治療醫(yī)院的結(jié)賬清單和其他證明。對(duì)旅客攜帶行李的賠償，由旅客或者其繼承人、代理人向鐵路運(yùn)輸企業(yè)提出可以確認(rèn)的依據(jù)，辦理程序和人身傷亡程序同時(shí)進(jìn)行，應(yīng)當(dāng)自事故發(fā)生之日起一年內(nèi)提出。
七、賠償管轄：
賠償權(quán)利人要求對(duì)方當(dāng)事人承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任的，由“事故發(fā)生地”、“列車最先到達(dá)地”或者“被告住所地鐵路運(yùn)輸法院”管轄；賠償權(quán)利人依照合同法要求承運(yùn)人承擔(dān)違約責(zé)任予以人身損害賠償?shù)模伞斑\(yùn)輸始發(fā)地、目的地或者被告住所地鐵路運(yùn)輸法院管轄”。
八、索賠程序：
由鐵路運(yùn)輸企業(yè)設(shè)立的事故處理站負(fù)責(zé)接待，事故處理站接到賠償要求后，召集事故處理委員會(huì)成員開會(huì)，協(xié)商處理方案，拿出處理意見，經(jīng)責(zé)任單位所屬分局同意后，編制旅客傷害事故最終處理協(xié)議書或推攜事行李損失事故最終處理協(xié)議書，一式五份，參加會(huì)議的各方無異議后簽字確定，然后由事故處理站將上述材料和其他證據(jù)一并報(bào)送主管局，主管局批復(fù)后，通知旅客或死亡旅客的繼承人、代理人等接受賠付。
九、疑點(diǎn)突顯：
1、“雷擊”造成事故的就法本身很違法：
有關(guān)部門將事故初步歸結(jié)為雷擊導(dǎo)致，意味著是不可抗力因素�！惰F路技術(shù)管理規(guī)程》、《鐵路行車事故處理規(guī)則》規(guī)定，凡因自然災(zāi)害等原因使工務(wù)設(shè)備損壞造成行車重大事故時(shí)，屬于下列情況的，列工務(wù)部門其他事故，不影響安全成績。由于風(fēng)、沙、雨、雪等自然影響，以目前科技水平事先無法預(yù)測，或雖能預(yù)測，但人力無法抗拒的災(zāi)害。
從事故調(diào)查主體、調(diào)查內(nèi)容、組織機(jī)構(gòu)、報(bào)告程序等多方面看，有關(guān)部門高調(diào)陳詞此次事故因雷擊所致的結(jié)論不可靠，系違法定性。723特大事故的結(jié)論尚未最終確定，相關(guān)部門高調(diào)公布系雷擊所致，這樣的說法明顯違背法律規(guī)定，根據(jù)《鐵路交通事故應(yīng)急救援和調(diào)查處理?xiàng)l例》規(guī)定，“特別重大事故”由國務(wù)院或者國務(wù)院授權(quán)的部門組織事故調(diào)查組進(jìn)行調(diào)查。根據(jù)事故的具體情況，事故調(diào)查組由有關(guān)人民政府、公安機(jī)關(guān)、安全生產(chǎn)監(jiān)督管理部門、監(jiān)察機(jī)關(guān)等單位派人組成，并應(yīng)當(dāng)邀請(qǐng)人民檢察院派人參加。事故調(diào)查組認(rèn)為必要時(shí)，可以聘請(qǐng)有關(guān)專家參與事故調(diào)查。事故調(diào)查組應(yīng)當(dāng)按照國家有關(guān)規(guī)定開展事故調(diào)查，并在下列調(diào)查期限內(nèi)向組織事故調(diào)查組的機(jī)關(guān)或者鐵路管理機(jī)構(gòu)提交事故調(diào)查報(bào)告：特別重大事故的調(diào)查期限為60日；事故調(diào)查處理需要委托有關(guān)機(jī)構(gòu)進(jìn)行技術(shù)鑒定或者對(duì)鐵路設(shè)備、設(shè)施及其他財(cái)產(chǎn)損失狀況以及中斷鐵路行車造成的直接經(jīng)濟(jì)損失進(jìn)行評(píng)估的，事故調(diào)查組應(yīng)當(dāng)委托具有國家規(guī)定資質(zhì)的機(jī)構(gòu)進(jìn)行技術(shù)鑒定或者評(píng)估。技術(shù)鑒定或者評(píng)估所需時(shí)間不計(jì)入事故調(diào)查期限。事故調(diào)查報(bào)告形成后，報(bào)經(jīng)組織事故調(diào)查組的機(jī)關(guān)或者鐵路管理機(jī)構(gòu)同意，事故調(diào)查組工作即告結(jié)束。組織事故調(diào)查組的機(jī)關(guān)或者鐵路管理機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)自事故調(diào)查組工作結(jié)束之日起15日內(nèi)，根據(jù)事故調(diào)查報(bào)告，制作事故認(rèn)定書。事故認(rèn)定書是事故賠償、事故處理以及事故責(zé)任追究的依據(jù)�？梢姽肌袄讚簟痹斐墒鹿试虻某绦�、主體、內(nèi)容、方法均不合法。
2、賠償限額與法律沖突識(shí)別：
鐵路運(yùn)輸交通事故的賠償應(yīng)當(dāng)采用綜合賠償辦法，國務(wù)院《鐵路交通事故應(yīng)急救援和調(diào)查處理?xiàng)l例》規(guī)定的限額賠償與法律規(guī)定存在沖突或不一致，應(yīng)當(dāng)依據(jù)立法法規(guī)定，適用民法通則及侵權(quán)責(zé)任法規(guī)定，試行就高賠償?shù)臉?biāo)準(zhǔn)。
條例規(guī)定：事故造成鐵路旅客人身傷亡和自帶行李損失的，鐵路運(yùn)輸企業(yè)對(duì)每名鐵路旅客人身傷亡的賠償責(zé)任限額為人民幣15萬元，對(duì)每名鐵路旅客自帶行李損失的賠償責(zé)任限額為人民幣2000元。但本條例同時(shí)規(guī)定：鐵路運(yùn)輸企業(yè)與鐵路旅客可以書面約定高于前款規(guī)定的賠償責(zé)任限額。事故造成鐵路運(yùn)輸企業(yè)承運(yùn)的貨物、包裹、行李損失的，鐵路運(yùn)輸企業(yè)應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國鐵路法》的規(guī)定承擔(dān)賠償責(zé)任。除本條例第三十三條、第三十四條的規(guī)定外，事故造成其他人身傷亡或者財(cái)產(chǎn)損失的，依照國家有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定賠償。事故當(dāng)事人對(duì)事故損害賠償有爭議的，可以通過協(xié)商解決，或者請(qǐng)求組織事故調(diào)查組的機(jī)關(guān)或者鐵路管理機(jī)構(gòu)組織調(diào)解，也可以直接向人民法院提起民事訴訟。針對(duì)鐵路運(yùn)輸交通事故的賠償，采取自愿原則，并非強(qiáng)制限定，此次特大事故造成的損害無法估量，為盡快修復(fù)受害者家庭的傷痛，鐵路運(yùn)輸企業(yè)應(yīng)當(dāng)堅(jiān)持就高不就低的賠償原則，以切實(shí)體現(xiàn)黨和國家以人為本的宗旨。
3、五評(píng)“簽約得獎(jiǎng)”：
有關(guān)部門為盡快處理事故，采取承諾簽約得獎(jiǎng)的做法很可笑。一來責(zé)任還未得到法定結(jié)論，賠償基礎(chǔ)不存在，依據(jù)法律規(guī)定，賠償是在責(zé)任劃分清楚的前提下進(jìn)行，責(zé)任未清，賠償必然無法可依；二來賠償標(biāo)準(zhǔn)尚未統(tǒng)一，依據(jù)侵權(quán)責(zé)任法規(guī)定，同一事故造成多人死亡的，應(yīng)當(dāng)按相同的數(shù)額確定死亡賠償金的標(biāo)準(zhǔn)，有關(guān)部門確定的基數(shù)也未得到賠償權(quán)利人的認(rèn)同，處于異議階段，這種承諾難以得到傷者家屬的認(rèn)同；三來把生命價(jià)值等同于普通商品討價(jià)還價(jià)，令人生惡，簽約就多給，不簽就少給，這是拆遷案件中拆遷人采取的手段，被鐵道部拿來要挾受傷者，社會(huì)民眾難以承受；四來為生命開價(jià)獎(jiǎng)勵(lì)措施突顯政府對(duì)生命的極不尊重；五能從中看得出鐵方利用民眾對(duì)法律的不解，誘使受害人簽約不平等條款，謀劃“個(gè)個(gè)擊破”的即定事實(shí)，激化受害者之間的痛苦，給未簽約者制造人為障礙，想方設(shè)法急于脫出困局，絲毫不考慮傷者的情緒，其用心良苦。
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