[ 浦增平 ]——(2000-10-1) / 已閱6784次
樓盤裝“殼”的法律問(wèn)題
浦增平
筆者近期參與二宗用樓盤裝“殼”的上市公司收購(gòu)兼并案，因尚未完成披露義務(wù)，暫不公開公司名稱。但實(shí)施上述收購(gòu)過(guò)程中涉及的法律問(wèn)題，有必要進(jìn)行探討。
Ａ公司出價(jià)人民幣約1.4億元，通過(guò)國(guó)家股轉(zhuǎn)讓的方式成為Ｂ上市公司的大股東，并完成事實(shí)上的控股行為。由于Ａ公司系房地產(chǎn)開發(fā)公司，有大批在建和竣工的樓盤，希望擴(kuò)大融資途徑籌資，并計(jì)劃收購(gòu)上市公司后將上述樓盤注入該公司。Ｂ上市公司的經(jīng)營(yíng)者則希望通過(guò)股權(quán)轉(zhuǎn)讓，承接Ａ公司在建的大量工程，并盤活資產(chǎn)。二者協(xié)議轉(zhuǎn)讓對(duì)雙方均有利，并可使該公司利潤(rùn)大增,并保持持續(xù)發(fā)展。為此吸引不少證券商投資銀行部的人士積極參與，并解決相當(dāng)融資額度。另一宗Ｃ是上市公司，Ｃ公司在經(jīng)營(yíng)上連續(xù)二年虧損不能取得配股權(quán)利，希望資產(chǎn)重組，并調(diào)整結(jié)構(gòu)，出價(jià)人民幣二億元欲收購(gòu)Ｄ公司，Ｄ公司是房地產(chǎn)公司，在建項(xiàng)目因資金短缺而無(wú)法竣工,但在建項(xiàng)目許估價(jià)為四億元人民幣。Ｃ公司打算向銀行貸款，并用Ｄ公司的房產(chǎn)項(xiàng)目抵押，同時(shí)將收購(gòu)的樓盤裝進(jìn)“殼子”，并將公司不良資產(chǎn)剝離，調(diào)整產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)。當(dāng)然，收購(gòu)款并非一次支付。
上述二宗樓盤裝“殼”收購(gòu)案中，在融資問(wèn)題上就遇到不同的法律問(wèn)題。前一宗收購(gòu)案對(duì)雙方公司都是一次發(fā)展機(jī)會(huì)，并且完成收購(gòu)后使公司每股稅后利潤(rùn)快速提高，對(duì)配股方案實(shí)踐十分有利，投資銀行十分樂(lè)意承接這種配股，并希望在財(cái)務(wù)顧問(wèn)上長(zhǎng)期合作。所以積極幫助融資。其次轉(zhuǎn)讓后的股權(quán)可以質(zhì)押，融資也有保障，法律障礙容易解決。后一宗收購(gòu)由于需要Ｄ公司先用樓盤抵押設(shè)定擔(dān)保，Ｃ公司才能從銀行貸到資金，再由Ｃ公司向Ｄ公司支付收購(gòu)款項(xiàng)，所以在法律上障礙很大。為此，筆者提出由Ｃ公司大股東由其股權(quán)反擔(dān)保質(zhì)押，一旦發(fā)生違約，Ｃ公司可以通過(guò)合法途徑成為Ｃ公司大股東，將自己風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)為機(jī)會(huì)，但在操作上法律難度很大，涉及股權(quán)登記質(zhì)押，委托手續(xù)等等。
其次，雖然樓盤以資產(chǎn)或在建項(xiàng)目裝“殼”，在資產(chǎn)評(píng)估上膨脹性較大，但在產(chǎn)權(quán)確認(rèn)和債權(quán)債務(wù)清理上法律問(wèn)題較多。有些樓盤已經(jīng)作過(guò)抵押，或作過(guò)其他方式擔(dān)保，債務(wù)和可能承擔(dān)的法律責(zé)任較大。因前幾年國(guó)內(nèi)房地產(chǎn)市場(chǎng)抵押擔(dān)保不盡完善，有些抵押擔(dān)保在產(chǎn)證資料上不能反映。即使目前小額貸款的擔(dān)保在產(chǎn)證上也不反映。同樣，不少在建項(xiàng)目因地價(jià)未能付清，或轉(zhuǎn)讓費(fèi)用
未能補(bǔ)足等等，土地產(chǎn)證所有人不明確或有異議等等。這些樓盤在完成收購(gòu)以后要裝“殼”，法律障礙很大，說(shuō)不好就背上一大包袱，或?qū)徟块T不予批準(zhǔn)。
再次，樓盤裝“殼”在評(píng)估上有較大水份，不少開發(fā)商將房?jī)r(jià)定得很高，經(jīng)過(guò)房地產(chǎn)市場(chǎng)低迷以后，市場(chǎng)價(jià)格遠(yuǎn)不能收受，這批被套樓盤資金成本將隨著樓盤難以售出增加。同樣，在建工程在分段結(jié)算上余地很大，可以將利潤(rùn)高的部分先結(jié)算做進(jìn)上市公司財(cái)務(wù)報(bào)表，也可反之而行。這樣，用樓盤裝“殼”也將會(huì)帶來(lái)較多的法律問(wèn)題，如上市公司報(bào)表不實(shí)，誤導(dǎo)市場(chǎng)，并可能引起公司股票大幅波動(dòng)等等。
由此可見(jiàn)，近期收購(gòu)兼并浪潮中，用樓盤裝“殼”涉及的法律問(wèn)題較多，不僅對(duì)商務(wù)行為的當(dāng)事人，對(duì)上市公司的資產(chǎn)重組，對(duì)證券市場(chǎng)的股民，均產(chǎn)生一定影響，同時(shí)對(duì)承辦律師來(lái)說(shuō)，機(jī)會(huì)與挑戰(zhàn)并存。
（作者系上海市泛亞律師事務(wù)所主任）
